摘要:随着近年来海外市场的不断扩展,国内有大批实力雄厚的承包商进军国际市场。在日趋激烈的国际工程承包市场中,国际工程索赔不仅是承包商减少风险损失的有效途径,也是承包商维护其合同权益的重要手段,还是承包商经营管理水平的体现。因此国际工程索赔也越来越受到承包商的关注。本文站在承包商的角度上,分析了索赔的原因,以及索赔程序,并结合自身实际得出几点心得体会。
关键词:FIDIC;国际工程索赔;索赔原因分析;索赔程序
1前言
随着近年来海外市场的不断扩展,国内有大批实力雄厚的承包商进军国际市场。在日趋激烈的国际工程承包市场中,国际工程索赔不仅是承包商减少风险损失的有效途径,也是承包商维护其合同权益的重要手段,还是承包商经营管理水平的体现,因此国际工程索赔也越来越受到承包商的关注。
受建筑工程自身性质的决定,工程施工中的索赔是不可避免也不能回避的正常事项。但在处理索赔时,往往会遇到这样或那样的问题:业主认为不应赔偿某项损失,而承包商却认为要赔偿,双方因此而产生矛盾。这主要是因为,双方对同一事引起的损失的认识角度不同,即对工程索赔的程度不同。因此,弄清哪些因素是引起索赔的原因就很重要。
2承包商索赔的原因分析
2.1工程变更引起的索赔?
在工程施工中,经常出现现场实际与设计不相符的情况,如实际地质条件与地勘报告不符,实际安装的设备型号与合同工程量清单中的设备型号不一致,这时就构成对原设计的变更,而这些变更很大程度上会引起工程量、工程进度、工程成本的改变,进而导致工程索赔的产生。
2.2合同条款缺陷引起的索赔?
由于建设工程承包合同是在工程开始施工前签订的,是基于历史经验而对未来情况的预测,而每个工程项目的施工本身和施工环境都有其自身特点,是独一无二的,合同不可能对所有的问题都作出准确的预见和规定,合同中会出现一些考虑不周的合同条款,如措辞不当,叙述不明。这些都可能导致在合同履行过程中一方当事人的利益受到损害,进而向另一方进行索赔。?
2.3对合同理解的差异引起的索赔?
尽管合同是双方一致的表述,是在自愿的条件下共同签订的。但由于合同条款繁多,再加上双方的立场、角度不同,往往会造成对合同权利和义务的范围、界限的理解差异,从而引起争议。这类争议在国际工程承包中更为常见,主要是由于合同双方来自不同的国家,使用不同的语言,适用不同的法律体系,有不同的工程习惯,这些文化差异会造成合同双方对合同理解的差异。正因如此,在国际工程承包中,合同条款大多采用国际通行的《FIDIC合同条款》,以尽量减少这一类因理解不同而造成的索赔。?
2.4业主不当行为引起的索赔?
建筑施工合同规定了当事人双方权利、义务和责任。有时由于业主或工程师的不当行为:如业主未按规定时间向承包商支付预付款和工程进度款,未按规定时间提供施工图纸,未按规定时间提供业主采购的设备或提供的设备有缺陷,监理工程师某些错误指令,监理工程师对施工企业的施工组织进行不合理干预等。如果这些不当行为的确给承包商造成施工费用增加或工期延长,承包商有权向业主提出索赔。?
2.5政局、法规、货币及汇率的变化引起的索赔?
由于建筑工程的施工周期较长,在市场经济条件下,工程所在地的国家政权、法律和政府的有关政策也在不断变化,而这些变化有时反差是巨大的,对工程的影响也是强烈的,往往会造成工程索赔。
引起索赔的原因还有很多,如工期延长或延误、加速施工导致的成本增加、施工中断等。
期刊文章分类查询,尽在期刊图书馆弄清这些原因,其主要目的是:对于业主来讲,可以通过事先的准备和调整,来规避或减少索赔事件的发生,进而使工程施工在正常和可控制范围内进行,为工程按原计划顺利完成创造条件;对于承包商来讲,弄清上述各种因素,可以有效保护自己不受伤害,减少很多不必要的损失,确保工程效益的实现。
3承包商索赔的程序
3.1发出索赔意向通知
承包商在意识到潜在的索赔机会后,应尽快向工程师提交书面形式的索赔意向通知。索赔意向通知是一种维护自身索赔权利的文件,内容表述力争简明扼要,说明事项即可。索赔意向通知的发出,标志着一项索赔的开始。
3.2收集证据
提交索赔意向通知后,承包商应尽快对索赔事件进行调查分析,判断该事件的影响、损失,确定索赔价值及索赔理由,收集与索赔事件相关的各项证据,以为索赔报告的编写提供支持。索赔证据可以是文件、图片、录音、视频等多种形式,索赔证据应当真实有效、全面详细。
3.3提交索赔报告
根据FIDIC合同条件的规定,承包商必须在发出索赔意向通知后28天内或经工程师同意的其他合理时间内,项工程师提交详细的索赔文件,如果干扰影响的时间持续较长,承包商则应按工程师要求的合理间隔,提交中间索赔报告,并在干扰影响结束后28天内提交最终索赔报告。索赔报告是承包商向业主索赔的正式书面文件,其内容应当包含索赔事件发生过程的详细描述,索赔理由,索赔总量,以及详细的计算书及相关证据。
3.4审核索赔报告
工程师在接到承包商的索赔报告后,根据业主的委托和授权,本着公正科学的态度,对索赔报告进行审核。审核重点在于两点:一是索赔事件是否成立,二是承包商的索赔计算是否正确、合理。对不合理的索赔要求或不明确的地方提出反驳和质疑,或要求作出进一步解释和补充。同时工程师还应在业主授权的范围内作出自己独立的判断。
3.5谈判
索赔报告审核完毕后,业主、工程师和承包商三方应就索赔事宜进行进一步的讨论、磋商,若经谈判达成一致意见,则可作出索赔决定;若无法达成一致意见,则需再进行协商,或采用其他FIDIC合同条款中建议的其他争议解决方式,比如DAB、DRB或仲裁等。一般情况下,在争议期间双方应力争继续履行合同,确保工程连续,避免损失的进一步扩大。工程索赔是正常的,索赔的当事双方应本着实事求是的态度,心平气和地进行谈判。因为,双方最终目的都是顺利完成工程,并从中得到各自收益。
4心得体会
4.1树立索赔意识
作为承包商,要正确认识索赔的性质。不要认为索赔是与业主对立叫板,担心主张索赔会招致业主布满,从而影响到合作。其实合理的索赔目的自傲与促进合作。而且索赔体现的是承包商的工程管理水平,善于索赔是承包商专业、干练的表现。作为承包商,我们一定要丢掉思想包袱,敢于向业主索赔。
4.2掌握索赔技巧
1、分清主次。对于索赔额大、对工程影响较大的索赔,承包商应不遗余力的主张自己的权利;对于数额小、无关紧要的索赔,可以适当的做出让步或者放弃,并告知业主己方是出于友好合作的诚意,这样既可以树立良好的形象,又能让业主更容易接受主要索赔的要求。
2、及时申报。当索赔事件发生后,承包商应及时提出索赔意向,切忌将多个索赔问题同时上报,这样会使索赔变得复杂,解决起来更为困难。
3、必要时施加压力。索赔时承包商应当保持耐心,力求友好协商,但是如果业主对承包商的合理索赔要求故意回避,或不断要求承包商提供证据资料,承包商可以考虑采取适当的强硬措施,如放慢施工速度等,若超出合同条件约定的最终答复期限,业主仍无解决问题的意向,则可考虑暂停施工。
参考文献
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[2]佘立中.建设工程合同管理[M].广州:华南理工大学出版社,2011年(3)
[3]陈勇强 张水波.国际工程索赔.中国工业出版社,2008年
论文作者: 陈哲
论文发表刊物:《建筑实践》2019年38卷23期
论文发表时间:2020/4/3
标签:承包商论文; 工程论文; 业主论文; 合同论文; 国际论文; 报告论文; 意向论文; 《建筑实践》2019年38卷23期论文;