美国对创意的法律保护方法，本文主要内容关键词为：创意论文,美国论文,法律保护论文,方法论文，此文献不代表本站观点，内容供学术参考，文章仅供参考阅读下载。
一、引言
所谓创意，根据《现代汉语词典》的解释是指“有创造性的想法、构思等”。因此创意包含两层意思：一是有创造性；二是一种构思或想法。按照《现代汉语词典》的解释，构思是指“做文章或制作艺术品时运用心思”，想法是指“思索所得的结果、意见”。语义分析表明，创意一方面是创意人头脑的产物，是一种主观的精神创造的东西。另一方面，创意又是思索的结果或意见，即它是一种能够以一定的形式表现出来的东西，这种形式可以是语言、语言的各种辅助手段、音乐、绘画、舞蹈等艺术符号，当然这种一定的形式一般是不十分具体的，否则就构成了著作权所保护的作品。另外，这种创意一般仅仅是一种对某种最终完成东西的初步的规划，而不是最终的成果。因此美国有时用未开发构思（Undeveloped Ideas）来表达。① 通俗一点可以说创意是做一件事情之前进行的事先的构思即对事情的一个总体的规划或想法，这个规划可以很有创造性，如发明构思；也可能非常一般，比如指出一件产品的设计缺陷；既可以很详细，如一个详细的商业策划报告，也可以很粗略，仅仅是一件事情的一个大致轮廓；既可以是最终的成果，如商业策划创意；也可能是一件事情的一个阶段或阶段性成果如文章的大纲。本文使用创意一词旨在凸显“创意”介于纯精神的构思和已经具备完备的表现形式的作品之间，而更侧重于构思的意义。
在美国，好莱坞的娱乐业中更常见的是创意而不是能受到著作权保护的作品，其根本原因源于“工业本身的性质”和创意提供的方式。在这个行业中，制片人偶尔也提出一个他自己的创意，但是和其他方式相比，这是很少见的。于是基本上有两种创意达到摄影棚的途径——一种是由经纪人提供，一种是由作者自己投稿。有些作者能够获得与制片人的直接接触，通过接触他们可以讲述其故事以期引起制片人的兴趣。然而，大多数作者没有这种机会，因为制片人并没有太多时间与作者面谈。因此，提供创意的最普遍的形式是经由经纪人。所提供的创意的最典型的形式是安排（treatment）简短的大纲或故事梗概。这种方式的使用是有实际原因的。第一，一般情况下，制片人完全没有时间阅读完整的剧本（一个普通的电影剧本的长度常常在120 页）：他们先看简短的故事创意梗概然后选择审阅那些看来最令人感兴趣的剧本是更有效率的。第二，安排的使用也有利于作者。因为不管是在好莱坞还是在其他地方，所能制作的电影和电视剧的数量是有限的，其结果是大多数故事创意都被抛弃了。既然他们的创意中的相当少的部分最终才会被制作，那么作者把每一个他们想起的创意都完成为完整的剧本也是不切实际的。相反，他们制定相当详细的安排或者大纲更容易，他们的经纪人可以使用这些安排或大纲去估量制片人对该创意的反应。如果这种反应是有利的，然后他们再起草或完成剧本。如果这种反应是消极的，作者至少节省了大量的时间和精力——这些时间和精力可以花在开发另一个创意上。② 当然，创意不仅被用在娱乐业中，在广告设计中， 创意被人们认为是现代广告设计的中心与灵魂。③ 在设计中，它是一种流行， 是设计行为的伴生物，也是设计产物最终得以确立的前提和依据。④ 在艺术创作中， 艺术构思或创意是一种精神性或思想性的东西，然而又已经具有了一定的物质或材料属性，⑤ 是能够以某种形式加以表现的。艺术构思或创意具有未来艺术作品的全部基因，形象地说它相当于未来会发育为胎儿最后成长为婴儿与成人的受孕卵，它尽管不具备最终的“成品”的全部条件，但是却具备了“成品”的全部基因。甚至可以说，创意是全部人类创造性活动的一个起始阶段，没有创意，人类的全部创造性活动均无法进行。
正由于创意如此重要，法律开始对创意进行保护。而创意的法律保护与知识产权法的目的是相适应的，“和著作权法一样，为保持对未来作者创造的激励，法律必须保护作者的创意”。⑥
关于创意的法律保护方法，美国的David M.McGovern律师说，“现行的创意法基本能被分为五种保护理论：财产权、准合同或不当得利、明示合同、默示合同和信任（秘密）关系。”⑦ 在美国的Dunn诉Paramount Pictures案中，原告Dunn提出了六项救济请求：著作权侵权，违反默示合同，非法干涉现存的利益关系，违反保持信任关系的义务，违反信任和公平交易的默示契约，最后虚假指示来源和不正当竞争。⑧ Jonathan S.Katz先生则认为，“这些理论是无法实行的、不充分的，而且被联邦法所取代。此外，这些创意保护理论是不必要的，因为充分的创意保护在著作权本身已经可以得到，而且已经被某些法院所承认。”因此，结合以上司法判例和学者的意见，美国的创意保护方法大体包括以下几种：财产权方法、准合同或不当得利方法、合同方法（包括明示合同和默示合同）、信任关系方法与反不正当竞争方法以及著作权方法。以下分述之。
二、财产权方法
在英美法中，“财产权是指存在于任何客体之中或之上的完全的权利，包括占有权、使用权、出借权、转让权、用尽权、消费权和其他与财产有关的权利”。⑨ 大体类似于大陆法系的物权。使用在创意上建立财产权的方法来保护创意的方法就是创意保护的财产权理论，财产权理论为创意的创造者提供未经创意人许可就不能使用或披露该创意的专有权。⑩ 之所以可以用财产权方法来保护创意，是因为“财产所有权既可以存在于有形财产（例如建筑物、动物）之中，也可以存在于无形财产（例如版权、损害赔偿请求权）之中”。(11) 不过这里需要指出的是，在美国，通常认为有两种著作权，一种是普通法著作权，一种是制定法著作权。前者是永久性的，在作品出版之后便只有制定法著作权，而普通法著作权消灭。如果作品永远没有出版，则其普通法著作权一直存在，是永久性的。制定法著作权只在法定的权利期限内有效。制定法著作权是由1790年著作权法规定的，它与普通法著作权的关系最终由Henry Wheaton and Robert Donaldson诉Richard Peters and John Grigg.案(12) 所确立。1976 年著作权法将前述的作品“出版”修正为“以有形形式固定”，这一修正减少了普通法著作权发挥作用的空间，然而却并未完全消除普通法著作权的存在。因为存在未经固定的“作品”。(13) 这里所说的创意保护的财产权理论就是指用普通法著作权来保护创意，而创意的著作权保护即制定法著作权保护方法则在后文介绍。
用大陆法系的理论来解释，财产权是一种绝对权、对世权，这就意味着其权利效力是非常强大的。授予创意以财产权对创意人来说显然是最有利的，然而授予创意以财产权显然可能会与“思想是不可被专有的”公理相冲突。一方面，专有权的授予将阻碍人们对创意的自由使用，另一方面，专有权的授予将激励创意人提供更多更好的创意。“对创造进行激励和保护思想自由流动之间的紧张是不新鲜的”。(14) 因此，“不难理解为什么法院和评论者在将创意保护包含在财产权理论时极度谨慎”，不过“尽管在这种著作权法和专利法的地位下，有少数法院已经发现缓解这种紧张的最好方法是承认创意中的财产权”。(15)
在美国，基本上有两个领域，即在标语和广播电视大纲中法院已经承认创意的财产利益，然而，这些法院承认创意中的财产利益的前提是该创意必须是新颖的和具体的。(16) 如加里福尼亚最高法院在1950年的Golding诉R.K.O.Pictures,Inc.案和Stanley诉Columbia Broadcasting System,Inc.案中积极地给予创意以产权保护。法院认为，只要创意在没有被被告盗用之前是新颖的并且已经把创意归纳为一个具体的形式，创意就可以像用合同保护一样用财产权理论来保护。不过法院的立场是摇摆不定的，它在1953年的Kurlan诉Columbia Broadcasting System,Inc.案中又回到了主流，不再用财产权理论保护创意。而三年后，同一法院在1956年的Blaustein诉Burton案中又暗示财产权立场并非完全没有可能。纽约法院， 尽管人们认为它要比加里弗尼亚法院对保护创意更苛刻，(17) 然而“在盗用诉讼请求中，纽约法院的确承认特定创意中的某种形式的财产利益”，(18) 如在1941年Cole诉Philips H.Lord,Inc.案中，构想出并给予被告制造公司一个广播系列“Racketeer and Co.”的版式的原告向被告要求分享被告把广播系列“Mr.District Attorney”让与一个广播公司所获得的利润。法院认为：“证据表明，在广播领域，人们共同认可对表述在一个标准方式中的原创的创意或创意组合的权利。这个节目预示着一个数目不确定的广播系列。每一个广播有一个代表那个特殊广播的对话和情节的脚本。创意或创意组合描述成一个节目它本身并不变化，而每一特定的广播的脚本是不同的。于是对于已经演变为一个节目的创意的产权就产生了，它区别于对每一个特定的脚本的权利，这从被告自己的行为过程就可以发现。当把创意的产权转移进节目Mr.District Attorney中时，销售的不是脚本， 而是基本的创意。”(19)
不过有学者指出，“当法院在创意案件中调用财产权原理时，它通常是一种委婉地告知创意提供者在其诉讼中他将不会获得救济的方法。”“创意提供者很少在财产权理论上获得成功（federal preemption）”，(20) 因为“创意法的财产权理论面临着无法克服的新颖性、具体性的证明负担和联邦法排除”。(21) 如在Marcus Advertising,Inc.诉M.M.Fisher Assocs.,Inc.案(22) 中，尽管法院承认财产权，被告却因为标语缺乏新颖性而获胜。因此，“财产权保护听起来很好听，然而只要新颖性和具体性是标准时，创意中财产权就常常是不必要的多余的保护形式”(23)。显然，新颖性条件比著作权法上的原创性条件更难实现，因为前者要求创意属于世上从未存在过的东西，而后者仅仅要求是作者独立创造出来的即可，即便其所“创造”的东西世上已经存在。因此要求新颖性和具体性对创意人来说几乎是无法完成的证明负担。而即便是原创性和具体性的条件对于创意也是过于苛刻的，而且也使得创意的财产权保护方法不必要，因为在满足原创性和具体性的条件下，创意人完全可以使用著作权方法来保护其创意，而不必要再寻求什么创意保护的财产权理论的保护，在美国的体制下存在着所谓的联邦法排除问题。
三、准合同或不当得利方法
准合同是第二种救济创意人的方法。在英美法中，准合同（Quasi-Contract）、不当得利（Unjust Enrichment）和恢复原状（Restitution）几乎被人们交叉使用。“恢复原状法规定填补侵权法和合同法之间的某些裂缝的实质权利。”(24) 要确定恢复原状权利，原告必须证明：被告不当获利，而这种不当获利是因为原告受损或者违反了原告的权利。不当得利观念使用价值判断。因此在法院采用特定事实时，整个恢复原状法受到政策考虑的严重影响。(25) 尽管也被叫做准合同，然而它却“不是真正的合同——它不是基于任何有意的当事方或者基于其作出的任何承诺；相反它是因公正而由法律所创造的责任。在承诺没有确实作出的情况下给予救济的目的是阻止一方利用使另一方受损失的创意，换言之，避免不当得利。”(26) 准合同大体和大陆法系的不当得利相当，均源于罗马法。关于救济，“恢复原状案件中救济的合同标准是被告获利的数量，而不是原告的损失。”(27) 这和大陆法系不当得利的原则也是类似的。
准合同方法是比财产权方法应用稍多的创意保护方法。“准合同保护被承认的频率比财产权理论更多。”(28) 在美国第二巡回上诉法院于1946年审理的Matarese诉Moore-McCormack Lines案中提出了一个问题， 即公司的一个雇员要求就一个期望获得报酬的披露给公司经纪人的创意的使用支付合理的价值，因该雇员未能证明经纪人的授权而致合同失效，那么该公司是否应支付合理的价值？法院的回答是肯定的。法院认为，经办人的“补偿承诺、具体的特性、原告发明新颖性和可专利性、随之被告对创意的使用以及没有支付原告补偿的事实”均表明需要运用不当得利原则。从而原告依不当得利原则获得了救济。(29) 在新泽西法院审理的Weichert Co.Realtors诉Ryan案(30) 中，“‘即使在当事人的用词和行为不足以证明有意达成所提供的［合同］条款’准合同救济也是允许的”(31)。
在准合同方法下，“没有导致救济的固定的公式或固定的事实。法院考虑很多事实，包括创意的性质、双方的关系和交易、公共政策考虑以及双方的预期。法院并不要求特定的关系或秘密的披露，然而他们要求新颖性和具体性”(32)。
不过尽管有原告获得救济的事例，“创意人试图在准合同下获得救济面临着很多和财产权诉请追求的相当的问题”(33)。最主要的是新颖性和具体性的要求以及联邦法的排除问题。由于准合同方法是一种法律创设的方法，实际上相当于法律对当事人之间关系的一种强制干涉，这种干涉显然只有在必要的情况下，一般而言是利益严重失衡时，才被允许。而只有在创意具备新颖性和具体性的情况下，利益关系才有可能严重失衡，因此新颖性和具体性是必须的。而且如果不要求新颖性和具体性的话，法律的强制干涉可能产生直接将某些公共领域的东西划入私人领域的危险。因为不新颖的东西本身就是公共领域的东西，如果对原告提供救济的话，就相当于将公共领域的东西划给了原告。这显然是不公平的。而一旦要求创意具备新颖性和具体性，那么很显然将与前面财产权方法中所涉及到的联邦法排除问题同样的问题。这又使得准合同方法无法发挥作用。
四、合同方法
合同方法包括明示合同方法和默示合同方法，其中最为典型的是明示合同方法，因为默示合同方法只是在合同产生条件上与默示合同方法有所不同。“默示事实合同和明示合同之间的唯一区别是合同双方用行为代替词语表达”(34)，而且“在默示事实合同理论和明示合同理论下的政策含义是一样的”(35)。因此，这里主要以明示合同为主谈合同方法，默示合同的相关问题则以和明示合同方法比较的方法来介绍。
合同方法大概是创意保护的最有力和在实践中最有效的方法。“明示合同提供了对创意人最好的最容易的救济”(36)，“因为它不服从和准合同或财产权理论一样的政策考虑。对思想的垄断将预先排除科学和技术中的进步的恐惧在明示合同下是不存在的，因为合同仅仅约束当事人而使他人能免费使用该创意。”(37) 由于合同的相对性，合同仅仅约束当事人，而不会像财产权理论那样产生对抗第三人的强大效力，因此，用合同保护创意对第三人的影响较小。这也使得法院较为慷慨地使用这种方法保护创意人的创意。不过正因合同的相对性，创意的合同保护方法也是有缺陷的。“合同创造的权利并不约束独立的第三人，因此，合同中的权利只有极小的价值。因为即使买方已经与创意创造者就创意的使用进行了磋商，如果没有较高的创意保护形式，任何一方对于之外的盗用人都不是安全的。未经授权的第三人的使用将毁灭这个交易，而原初的合同当事人将没有救济。”(38)
在对当事人提供保护时，尽管法院比较慷慨，也并非说合同方法保护下不需要任何条件。在合同方法下保护创意同样要求一定的条件，首先是新颖性条件，“在加里福尼亚法下，如果创意是按照明示合同或者默示事实合同披露的，则并不要求新颖性作为创意披露构成合同的有效约因。相反，在纽约对所有的除事先披露合同外的创意保护形式要求某种形式的新颖性作为先决条件”。当然，最近几年，纽约法院放宽了对新颖性的要求，而“仅仅要求创意对买方是新颖的”。(39) 不过总的说来，在合同方法中对创意的新颖性要求的放宽似乎是一个趋势，不仅如前所述的纽约法院，而且最近几年，其他州也已信奉更慷慨的加里福尼亚方法。如密歇根上诉法院在一个涉及雇员建议计划的案件Sarver诉Detroit Edison Co.案中承认，当原告的创意不是独特的或新颖的时候，“就原告寻求对按照被告的雇员建议程序进行的公式制定、制图和提供她的创意而不是就创意本身的补偿而言，她已经陈述了一个违反合同的诉讼请求。”随后第六巡回法院将Sarver案解释为在密歇根法下就基于合同的创意保护的新颖性条件的放弃。(40) 其次是具体性条件，具体性的条件不像新颖性条件那么受法院关注，然而它也是常常被要求的。如在Weitzenkorn诉Lesser案中，在支持对原告的不享有著作权的文学作品的盗用诉讼请求的异议时，法院推理道“仅仅创意，空洞的、未开发的故事场景或主题是不可保护的。”(41) 第三是创意是否能构成合同的约因。在Masline诉New York,N.H.& H.R.Co.案中，法院认为由于创意没有市场价值，不能作为一个合同的约因，同时它又没有产生财产权，因此没有对创意提供救济。而在High诉Trade Union Courier Pub.Corp.案中，法院却认为，披露的创意也许是常识，然而如果受到合同保护，这种披露足够形成支付承诺的约因。在Aronson诉Quick Point Pencil Co.案中，法院认为， 即使一个创意既不新颖也没有价值时它也可以成为一个合同的约因，并且“联邦专利法并不是这么一个合同的障碍”，(42) 从而原告的创意得到了保护。
由于新颖性和具体性等条件的要求，合同方法产生了与前述的财产权方法和准合同方法相类似的问题，即不仅创意人可能无法完成新颖性和具体性的证明，而且这些条件显然使得创意人希望寻求现行的著作权法保护而不是创意法这种不确定的仅仅在当事人之间有效的合同法保护。不仅如此，法院的这种做法似乎是对当事人合同自由的一种不正当干涉。因此，学者指责说：“在明示合同中要求新颖性或具体性是荒唐的，不管法院是否直接地要求还是将它们掩盖在约因条件中。当事人自愿地按照自己的主张为创意披露而交涉，不在意创意的新颖性、具体性或财产权地位。通过强求这样的条件，法院增加了当事人双方认为不重要的条款。”(43)
如前所述，默示合同方法仅仅在合同产生方面不同于明示合同，在政策考虑上与明示合同方法是一致的。对于默示合同关系的确定，“法院在察看协议之前考虑很多因素，包括：创意人和买者之间的关系和交易，通常的创意提供和总体上产业的补偿政策”(44)。“然而，由于合同是从当事人的行为推定出来的，法院在提供上就更加谨慎”(45)。不过，“一旦证明了，法院会像在明示合同下一样愿意在默示事实合同下对创意人提供救济”(46)。而除此之外，默示合同所面临的问题和明示合同一样，本文不再赘述。
五、创意保护的其他方法
这里保护创意的其他方法主要包括信任（秘密）关系法、反不正当竞争法以及著作权法。其中信任（秘密）关系法和反不正当竞争法实际上是性质上相同的法律。它们对权益的保护均是一种“消极性”的保护，即多数情况下只有当有人来侵犯时“权利人”才能加以抗击，而正常情况下，“权利人”的“权利”是引而不发的。其“权利”是不全面的。这种“权利”的保护通常是通过对侵害人的侵害手段进行控制，只有当侵害人的这种侵害采用的是不正当手段时，“权利人”才能得到救济。相反，当侵害人的侵害手段是正当的时候，“权利人”是无可奈何的。它不同于传统著作权、专利权和商标权等知识产权类型，这些权利均赋予权利人一种真正的权利，权利人的权利是比较全面的，一般也不考虑侵害人的侵害手段是否正当，即便是正当的侵害手段也可能受到权利人的指控。也许正因为信任（秘密）关系法和反不正当竞争法如此的关系，我国将商业秘密——即这里的信任（秘密）关系——的保护放在了反不正当竞争法中加以规范。
在美国，对于创意保护来说，相对于前述的几种保护方法，信任（秘密）关系法和反不正当竞争法的保护是较弱和不太确定的。就信任（秘密）关系方法来说，“保护的信任关系理论依赖于明示或默示合同理论的生存能力”(47)，“尽管作为它自己的理论出现，信任关系理论是其他各种理论的混血”(48)。就反不正当竞争法来说，创意是否受到保护也不十分确定。在1963年加州Metro-Goldwyn-Mayer,Inc.诉Lee案中，原告在不正当竞争诉讼中获得了标语“格林兄弟的美好世界”的临时禁令。而在1969年纽约州的O'Hara诉Gardner Advertising,Inc.案中， 尽管法院承认了不正当竞争，被告却因为“拥有幸福”标语中的第二含义而胜诉。(49)
著作权方法类似于前述的财产权方法，然而其产生的依据是著作权法，而不是普通法，其产生的结果是一种制定法著作权，而不是普通法著作权。这是一种在著作权法框架内保护创意的方法，创意一旦获得著作权法保护，那么其获得的权利将是一种非常强大的权利。因此，这是一种对创意人最为有利的创意保护方法。这一创意保护方法避免了传统的创意保护理论的“不能实行的、不充分的，而且被联邦法所取代”的问题。(50)
不过，这种创意保护理论面临着巨大的障碍。主要在于以下两个方面：一是传统著作权法上的一项重要原理，思想表现两分的障碍，这一原理使得创意作为思想的一种是无法受到著作权保护的。二是创意著作权保护对传统著作权法的冲击，因为在美国法上，以某种有形形式固定是受保护的条件之一，因此美国不保护没有以有形形式固定下来的舞台表演、口述作品等。(51) 而创意本身则不一定已经以某种有形形式固定下来。
尽管面临着巨大的障碍，创意的著作权保护却不是完全不可能的，即这些障碍都存在着被突破的可能。关于思想表现两分，由于其“思想和表现的措辞仍然是奇怪的没有定义，没有内容的词语，没有酒的酒瓶。”(52) 于是“思想和表现之间的模糊的线没有固定。随着时间的经过，法院已经将著作权保护扩大到包括先前曾被看作不可受保护的思想的要素”(53)。而且，“在历史的背景下理解，著作权法中的思想表现两分的作用不是一个限制性的，而是一个扩张性的”(54)。同时，在事实上，在特定情况下，现代著作权法已经保护了思想，日本学者中山信弘先生指出，“如果说著作权不保护思想而只保护思想的表现，那么在作品改编中，实际上却保护了一部分思想”(55)，而美国的Whelan案就属于“存在着将实质上属于思想的内容，作为表现保护的判决”(56)。因此，思想表现两分原理并不是创意著作权保护的实质障碍。关于以有形形式固定，这可能的确构成那些未经有形形式固定的创意的著作权保护的障碍，而只能保护那些已经以某种有形形式固定的创意，这使得创意的著作权保护打了一定折扣。因此学者指出，“给予创意以保护并不意味着建立一种新类型的受保护的作品，而仅仅是扩张现存种类中可用的作品的著作权以包括作品的下面的思想要素。”(57) 因此至目前为止，总体上，“充分的创意保护在著作权本身已经可以得到，而且已经被某些法院所承认。”(58)
创意的著作权保护与著作权法的立法目标是相一致的，即保护创意同样可以“为作者提供创造新作品的激励，并且通过要求作者披露新创意来促进科学的进步”(59)。
六、结束语
总体而言，美国的创意的法律保护仍然处于不太确定的状态，其判例法的传统更加剧了这种不确定性，不过判例法的灵活性却使得创意更可能受到法律保护，只要创意满足一定的条件。于是，在美国法总是能够发现一些与主流不一致的“例外”的存在，而这种“例外”则成为法律探索未知领域的有效手段，说不定哪一天，这种例外就会变成“一般”。不过反过来，有某些“例外”或事例的存在也并不意味着立法已经确定，它仍然处于“成长”或“探索”之中。因此要把握美国的某一个制度就必须总体上把握其趋势，有时窥一斑是难见全豹的。
尽管不是十分确定，上述的各种创意保护方法基本上就是目前美国对创意保护方法的全部。既有积极的建立绝对权的财产权和著作权方法，也有建立相对权的合同方法，还有介于二者之间的准合同或不当得利方法，也有消极地给予对抗手段的信任（秘密）关系和反不正当竞争方法，已经包含了创意保护的所有可能的法律方法。对于我国来说，这些创意法律保护方法的介绍也许具有两方面的意义：第一，对于研究者和立法者来说，这或许能为探索我国的创意法律保护提供某种借鉴和参考；第二，对于创意人来说，他们同样可以选取上述的各种可能的方法来保护自己的创意，除了其中的财产权方法由于我国不存在普通法著作权而不可能被采用之外，其他各种方法如不当得利、合同方法、信任（秘密）关系和反不正当竞争以及著作权方法在我国均是有相关的法律制度的，这些均是创意法律保护可能采用的方法，创意人可以使用这些现成的法律制度来保护自己的创意。
注释：
① Paul.Goldstein,Copyright,patent,tradernark and related state doctrines:cases and materials on the law of intellectual property,Westbury,New York,The foundation Press,In.,1990,part 2.尽管学者在具体表达其意见时有时使用的是思想(Idea)(See,David M.McGovern,What is Your Pitch?:Idea Protection is Nothing but Curveballs,15 Loy.L.A.Ent.L.J.475; Brian Devine,Free as the Air:Rethinking the Law of Story Ideas,24 Hastings Comm.& Ent.L.J.355; Jonathan S.Katz,Expanded Notions of Copyright Protection:Idea Protection within the Copyright Act,77 B.U.L.Rev.873)，然而本文认为其所谈的实际上是本文的创意，因此本文在下文引用这些论文时将其中的idea翻译为创意而不是思想。
② See,Brian Devine,Free as the Air:Rethinking the Law of Story Ideas,24 Hastings Comm.& Ent.L.J.at p 363—365,381.
③ 参见王丽萍，程永民：《浅谈广告创意》，《电视研究》2001年第11期。
④ 参见高兴：《设计创意刍议》，《兰州商学院学报》2000年第8期。
⑤ 参见莫·卡冈：《卡冈美学教程》，凌继尧、洪天富、李实译，北京大学出版社1990年版，第414页。
⑥ Brian Devine,Free as the Air:Rethinking the Law of Story Ideas,24 Hastings Comm.& Ent.L.J.at p 381.
⑦ David M.McGovern,What is Your Pitch?:Idea Protection is Nothing but Curveballs,15 Loy.L.A.Ent.L.J.at p 479.
⑧ Brian Devine,Free as the Air:Rethinking the Law of Story Ideas,24 Hastings Comm.& Ent.L.J.at p 358.
⑨ ［英］戴维·M·沃克：《牛津法律大辞典》，北京社会与科技发展研究所组织翻译，光明日报出版社1988年版，第729页。
⑩ David M.McGovern,What is Your Pitch?:Idea Protection is Nothing but Curveballs,15 Loy.L.A.Ent.L.J.at p 479—480.
(11) ［英］戴维·M·沃克：《牛津法律大辞典》，北京社会与科技发展研究所组织翻译，光明日报出版社1988年版，第729页。
(12) 33 U.S.591; 8 L.Ed.1055.本案在美国著作权史中的地位类似于Millar v.Taylor案和Donaldson v.Beckett案在英国著作权法史中的地位，是美国1790年著作权法中著作权性质的权威解释。
(13) See,Paul.Goldstein,Copyright,patent,trademark and related state doctrines:cases and materials on the law of intellectual property,Westbury,New York,The foundation Press,In.,1990,at p 168—169;另参见阿瑟·R·米勒，迈克尔·H·戴维斯：《知识产权法概要》，周林等译，中国社会科学出版社1998年版，第190—191页．
(14) David M.McGovern,What is Your Pitch?:Idea Protection is Nothing but Curveballs,15 Loy.L.A.Ent.L.J.at p480.
(15) David M.McGovern,What is Your Pitch?:Idea Protection is Nothing but Curveballs,15 Loy.L.A.Ent.L.J.at p480.
(16) David M.McGovern,What is Your Pitch?:Idea Protection is Nothing but Curveballs,15 Loy.L.A.Ent.L.J.at p481.
(17) 如学者指出：“创意人加里福尼亚受到支持，而买者在纽约受到支持。”David M.McGovern,What is Your Pitch?:Idea Protection is Nothing but Curveballs,15 Loy.L.A.Ent.L.J.at p502.
(18) Brian Devine,Free as the Air:Rethinking the Law of Story Ideas,24 Hastings Comm.& Ent.L.J.at p382.
(19) Paul.Goldstein,Copyright,patent,trademark and related state doctrines:cases and materials on the law of intellectual property,Westbury,New York,The foundation Press,In.,1990,at p41—42。
(20) Paul.Goldstein,Copyright,patent,trademark and related state doctrines:cases and materials on the law of intellectual property,Westbury,New York,The foundation Press,In.,1990,at p41.
(21) David M.McGovern,What is Your Pitch?:Idea Protection is Nothing but Curveballs,15 Loy.L.A.Ent.L.J.at p481—485.
(22) 444 F.2d 1061 (7th Cir.1971).
(23) David M.McGovern,What is Your Pitch?:Idea Protection is Nothing but Curveballs,15 Loy.L.A.Ent.L.J.at p486.
(24) Claude D.Rohwer and Gordon D.Schaber,Contracts,法律出版社，West Group,1999,at p126.
(25) Claude D.Rohwer and Gordon D.Schaber,Contracts,法律出版社，West Group,1999,at p126.
(26) David M.McGovern,What is Your Pitch?:Idea Protection is Nothing but Curveballs,15 Loy.L.A.Ent.L.J.at p488.
(27) Claude D.Rohwer and Gordon D.Schaber,Contracts,法律出版社，West Group,1999,at p134.
(28) David M.McGovern,What is Your Pitch?:Idea Protection is Nothing but Curveballs,15 Loy.L.A.Ent.L.J.at p490.
(29) Paul.Goldstein,Copyright,patent,trademark and related state doctrines:cases and materials on the law of intellectual property,Westbury,New York,The foundation Press,In.,1990,at p44.
(30) 128 N.J.427,437,608A.2d 280,285 (1992).
(31) Mary LaFrance,Something Borrowed,Something New:The Changing Role of Novelty in Idea Protection Law,34 Seton Hall L.Rev.485,at note 56.
(32) David M.McGovern,What is Your Pitch?:Idea Protection is Nothing but Curveballs,15 Loy.L.A.Ent.L.J.at p489.
(33) David M.McGovern,What is Your Pitch?:Idea Protection is Nothing but Curveballs,15 Loy.L.A.Ent.L.J.at p488.
(34) David M.McGovern,What is Your Pitch?:Idea Protection is Nothing but Curveballs,15 Loy.L.A.Ent.L.J.at p494.
(35) David M.McGovern,What is Your Pitch?:Idea Protection is Nothing but Curveballs,15 Loy.L.A.Ent.L.J.at p495.
(36) David M.McGovern,What is Your Pitch?:Idea Protection is Nothing but Curveballs,15 Loy.L.A.Ent.L.J.at p495.
(37) David M.McGovern,What is Your Pitch?:Idea Protection is Nothing but Curveballs,15 Loy.L.A.Ent.L.J.at p491.
(38) Jonathan S.Katz,Expanded Notions of Copyright Protection:Idea Protection within the Copyright Act,77 B.U.L.Rev.at p876.
(39) Mary LaFrance,Something Borrowed,Something New:The Changing Role of Novelty in Idea Protection Law,34 Seton Hall L.Rev.485,at p486.
(40) Mary LaFrance,Something Borrowed,Something New:The Changing Role of Novelty in Idea Protection Law,34 Seton Hall L.Rev.485,at p508.
(41) 256 P.2d 947,956 (Cal.1953).Citing David M.McGovern,What is Your Pitch?:Idea Protection is Nothing but Curveballs,15 Loy.L.A.Ent.L.J.at note 24.
(42) Paul.Goldstein,Copyright,patent,trademark and related state doctrines:cases and materials on the law of intellectual property,Westbury,New York,The foundation Press,In.,1990,at p42,53.
(43) David M.McGovern,What is Your Pitch?:Idea Protection is Nothing but Curveballs,15 Loy.L.A.Ent.L.J.at p493.
(44) David M.McGovern,What is Your Pitch?:Idea Protection is Nothing but Curveballs,15 Loy.L.A.Ent.L.J.at p496.
(45) David M.McGovern,What is Your Pitch?:Idea Protection is Nothing but Curveballs,15 Loy.L.A.Ent.L.J.at p495.
(46) David M.McGovern,What is Your Pitch?:Idea Protection is Nothing but Curveballs,15 Loy.L.A.Ent.L.J.at p497.
(47) Jonathan S.Katz,Expanded Notions of Copyright Protection:Idea Protection within the Copyright Act,77 B.U.L.Rev.at p876.
(48) David M.McGovern,What is Your Pitch?:Idea Protection is Nothing but Curveballs,15 Loy.L.A.Ent.L.J.at p499.
(49) David M.McGovern,What is Your Pitch?:Idea Protection is Nothing but Curveballs,15 Loy.L.A.Ent.L.J.at note 23.
(50) Jonathan S.Katz,Expanded Notions of Copyright Protection:Idea Protection within the Copyright Act,77 B.U.L.Rev.at p874.
(51) 参见阿瑟·R·米勒，迈克尔·H·戴维斯：《知识产权法概要》，周林等译，中国社会科学出版社1998年版，第202—204页．
(52) Leslie A.Kurtz Speaking to the Ghost:Idea and Expression in Copyright 47 U.Miami L.Rev.1222—1223.
(53) Jonathan S.Katz,Expanded Notions of Copyright Protection:Idea Protection within the Copyright Act,77 B.U.L.Rev.at p894.
(54) Edward Samuels,The Idea-expression Dichotomy in Copyright Law,56 Tenn.L.Rev.at p463.
(55) ［日］中山信弘：《多媒体与著作权》，张玉瑞译，专利文献出版社1997年，第34页。
(56) ［日］中山信弘：《多媒体与著作权》，张玉瑞译，专利文献出版社1997年，第39页。
(57) Jonathan S.Katz,Expanded Notions of Copyright Protection:Idea Protection within the Copyright Act,77 B.U.L.Rev.at p894.
(58) Jonathan S.Katz,Expanded Notions of Copyright Protection:Idea Protection within the Copyright Act,77 B.U.L.Rev.at p894.
(59) Jonathan S.Katz,Expanded Notions of Copyright Protection:Idea Protection within the Copyright Act,77 B.U.L.Rev.at p894.
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