国际贸易中面对专利流氓的对策
黄 彬 国家知识产权局专利局专利审查协作北京中心
摘要： 随着中国企业的国际化发展，我国企业在国际贸易中遭遇越来越多“专利流氓”的攻击。本文通过专利流氓及其造成的危害的分析，为我国企业提供应对专利流氓的策略。
关键词： 专利流氓；国际贸易；专利诉讼
引言
随着中国企业的国际化发展，我国企业在国际贸易中遭遇越来越多“专利流氓”的攻击。
一、专利流氓的危害
专利流氓(Patent Troll)是指那些不以生产和研发为目的占有专利，并且通过向潜在侵权企业收取不合理的许可费或通过诉讼获得侵权赔偿金的组织。除了专利流氓这种外，还存在其他类似的称呼，例如专利钓饵、专利螳螂、专利臭虫、专利鲨鱼等[1]。
专利流氓策略通过自主开发或者收购、独占许可获取专利后并不使用专利技术生产制造产品，而仅是作为专利所有人而拥有专利。专利流氓通过向实体公司声明专利权，提起专利侵权诉讼获取经济利益。因为侵权的既成事实并且产品投入巨大，专利流氓公司就可以迫使目标企业败诉或要求庭外和解，从而索要高额的侵权赔偿，或者获取高额的专利许可费用。对于被诉的实体公司而言，后续的诉讼环节毋庸置疑增加了它们研发、生产、销售等各个环节的风险，对公司业务产生了很大的影响，也使公司名誉遭受了一定的损失。
我国企业遭遇的大部分的专利流氓案件都是在美国进行诉讼，因为美国是高科技应用和发展的核心地区，对于知识产权的应用和保护十分到位，知识产权诉讼的原告胜诉率较高且侵权损害赔偿数额较令原告满意。随着我国企业在国际市场上的扩展，无论是在美国或其他国际地区，专利流氓问题已经越来越成为心头之患。我国企业经常会受到这些专利流氓的专利诉讼威胁，而在进行诉讼或者和解的过程中需要大量的经济费用。这些费用也增加了企业的生产与研发成本上，使原本应投入产品研发的经费浪费在应对本不该有的风险上，在某种程度上可能反而形成了对创新研发的阻碍，使技术创新陷入一种非专利制度所规划的怪圈与歧途，让整个专利制度和政策的设计无法达到预期的目标与成果[2]。
图5中(a)、(c)、(e)为改进型ADRC对交流伺服电机的控制曲线；(b)、(d)、(f)为传统ADRC对交流伺服电机的控制曲线。
其次，由于专利保护的地域性，专利流氓公司基于他国专利仅能够对在该国生产销售产品的进行进行攻击。对于没有目前进入特定国外市场的国内公司，在进入国外市场前，应对专利诉讼的风险进行评估，判断是否应该进入该市场。如果确定产品进入该国外市场能够带来收益，可以提前对行业内的专利流氓公司专利进行分析，看是否能够通过技术手段规避其保护范围。在进入国外市场前，国内公司可以提前和专利流氓公司进行合作谈判，由于此时并未进入市场，没有太大的投入，处于可进可退的状态，不受专利钓饵的影响，能够以相对廉价的成本获得许可，从而避免市场成熟后在遭受巨大的损失。
二、国际贸易中企业的对策
专利流氓公司通常为不生产产品的非实体公司，其不受企业专利的制约，在谈判和诉讼中企业本身的专利布局和储备也无法对其起到作用，因此专利流氓公司具有很强的防御性。同时，专利流氓公司通过索取专利许可费用或者专利侵权费用作为唯一的经营目的，对于实体企业具有强烈的攻击性。专利流氓公司对于国内公司在国际贸易时主要通过如下两种手段进行攻击：一种是以“专利侵权”的名义查抄或者扣押国内公司参加国际展览的产品；另一种为直接在产品销售地的法院对国内公司在国外销售的产品提起侵权诉讼。企业在国外遭遇了专利流氓公司的攻击时，应当选取明智的应对策略才能将危害降低到最低程度。想要进入国际市场的国内公司可以从下几个方面在专利战中争取掌握主动，避免或尽量减轻可能造成的损失。
1.关注目标市场的专利诉讼情况
首先，跟踪关注目标市场国家公司产品领域相关专利诉讼进展情况，通过多种渠道获取案件相关的判决或者庭外和解信息，以及法院对于产品的侵权情况的认定，这样以后如果被诉时，对于诉讼案件的走向以及可能的损失有预期和评估，从而决定是否继续进行诉讼还是及时进行庭外和解；同时还应该关注行业内专利流氓公司后续的专利申请动向，提前采取应对策略，从而达到有效预防的效果。
2.预先进行专利诉讼风险评估
三是有效地巩固了人民调解工作的成果。根据现行法律规定，申请人民调解协议司法确认，双方当事人应当在达成调解协议后30天内，共同向人民法院提出申请。由于人民调解程序与司法确认程序相互脱节，很多当事人在达成调解协议后故意反悔，或者不配合对方申请司法确认，导致调解协议名存实亡。“一站式”司法确认机制，有效实现了人民调解程序与司法确认程序的紧密对接，使人民调解协议及时得到了司法确认。而人民调解协议一经司法确认，任何一方都必须全面履行，不得反悔，人民调解成果得到有效巩固。
通用土壤流失方程计算得到的土壤侵蚀量为流域年均土壤侵蚀量，而水体悬浮泥沙浓度遥感定量反演获取结果的时间分辨率与遥感影像相一致，因此，需要对这二者进行时间尺度上的统一.对水体悬浮泥沙浓度反演结果求取年平均，以达到时间尺度上的统一，对比结果见图4.
3.积极发挥行业协会和企业联盟的作用
为了获取较大的收益专利流氓公司通常是同时针对行业内的多个企业同时发出诉讼攻击，因此可以通过行业协会和企业联盟建立协调和预警机制。通过企业联盟促进行业内企业之间的有效沟通，特别是加强下游销售商与上游供应商之间的信息交流，帮助供应商降低诉讼风险；行业协会可以建立专利诉讼风险预警机制，组织人员对行业内专利流氓的专利布局、诉讼进度和结果进行分析，在行业可能面临诉讼风险时做出预警，从而使行业内的企业及时做好应对风险的准备，进一步将防御范围扩大至整个行业，整体提高中国企业在国际贸易竞争对于专利流氓诉讼风险的抵抗力。
三、结语
我国企业走向世界参加国际竞争是产业升级做大做强的必经之路，在企业国际化的过程中必然会遇到专利流氓的攻击。我们需要对其引起高度重视，提前进行预防和规避，建立预警机制，减少专利流氓对于我国企业在国际贸易中经营活动所造成的损害，维护我国企业自身形象，从而提高我国企业在国际市场中的竞争力。
参考文献：
[1]曹勇,黄颖.专利钓饵的诉讼战略及其新发展[J].情报杂志,2012,31(1)：25-30.
[2]孙远钊.专利诉讼“蟑螂”为患－美国应对“专利蟑螂”的研究分析与动向[J].法治研究,2014(1).
中图分类号： D996
文献识别码： A
文章编号： 1001-828X(2019)024-0319-01
作者简介： 黄 彬，男，博士，助理研究员，主要从事专利审查工作。
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