反诉要件之中外比较，本文主要内容关键词为：要件论文,中外论文，此文献不代表本站观点，内容供学术参考，文章仅供参考阅读下载。
一、关于反诉主体的要求。大陆法系和我国的反诉制度要求：反诉的原告须是本诉的被告，反诉的被告须是本诉的原告。但是英美法系不作这种要求。例如，在英国，被告如果认为不但需要对原告而且需要对其他人提出反请求，那么他就其反请求可以引进附加被告。在美国民事诉讼中，共同原告之间或者共同被告之间可以提起本诉（交叉请求）和反诉。美国联邦地区民事诉讼规则第13条h款规定，非本诉当事人的人可按该规则第19条和第20条的规定，成为反诉的当事人。
如今，在大陆法系国家和我国，适当扩大反诉的当事人在认识上愈来愈一致。目前德国的判例与学理以及我国台湾地区有学者认为，若反诉与本诉存在法律上的牵连关系时，第三人可为反诉当事人，与本诉当事人一并起诉或被诉。主要理由是：(1)实现诉讼经济，避免发生本诉与反诉裁判矛盾。(2)既然反诉具有独立性，就应允许将反诉当事人范围扩大到第三人，从而显示反诉的独立性。(3)应视法律规定情形、实际诉讼和保护民事权益的需要来决定以何人为反诉的原告或被告。我国大陆地区也有学者认为，应当扩大反诉当事人的范围，比如：(1)必要共同被告的诉讼中，本诉的被告可对本诉的其他被告提起反诉；(2)在一定情况下，许可向非本诉当事人提起反诉，也允许非本诉当事人提起反诉。
二、关于反诉与本诉的关系。关于反诉与本诉的牵连性问题，大陆法系国家和我国的民事诉讼理论一般认为，反诉与本诉的牵连性表现为，反诉与本诉的诉讼请求（或诉讼标的）或诉讼理由（或攻击防御方法）是基于同一实体法律关系或同一案件事实、本诉与反诉的诉讼请求互不相容但属于同一目的、诉讼请求属于同一种类可以互相抵销等等。
强调与本诉有牵连性的反诉，在美国民事诉讼中，称为强制性反诉(compulsory counterclaim)，但是根据美国联邦地区民事诉讼规则第13条a款的规定，反诉与本诉的牵连性是指反诉请求是基于对方当事人的请求标的的相同交易或事件（此款又规定了两个例外）。强制性反诉要求符合其条件的就必须提起反诉，否则以后不得就该请求提起诉讼。同时，英美法中当事人可以提起任意反诉(permissive counterclaim)，英国最高法院规则规定，任何诉讼的被告主张他对原告有请求权或有权对原告主张救济的，可以不提起分别的诉讼而提起反请求，该项请求或救济不问其成立的时间以及成立的方式；美国联邦地区民事诉讼规则第13条b款规定，被告当事人有权自由选择提起与对方当事人诉讼请求事宜并非直接有关的反诉诉讼请求。
我国有学者主张，我国也应当建立强制性反诉。笔者不同意目前就在我国建立强制性反诉，因为我国的司法制度、诉讼制度和律师制度还不健全，法官的法律素质、律师的素质和力量、以及公民的法律素质，难以适应强制性反诉制度的运作要求，从而极可能侵害当事人的实体权益。至于任意反诉，从大陆法系和我国的民事诉讼理论看来，无非是客观方面没有牵连关系的诉的合并，并非大陆法系和我国民事诉讼制度在理论意义上的反诉。
三、关于反诉适用程序上的要求。原则上，本诉适用的是通常诉讼程序，反诉则不得为人事诉讼程序，反之亦然。对此，日本和我国台湾民事诉讼法有例外规定，例如交付子女、返还财物、给付家庭生活费或扶养费的请求，或者由诉讼的原因事实所产生的损害赔偿的请求，可在婚姻无效之诉、撤销婚姻之诉、确认婚姻成立或不成立之诉、离婚之诉、夫妻同居之诉的本诉程序中提起反诉。法律又有明文禁止提起反诉的，例如，在撤销禁治产宣告之诉的程序中不得提起反诉，其原因主要是撤销禁治产宣告之诉的性质特殊，宜单独审理，不宜与他诉合并审理。根据我国台湾地区民事诉讼法的有关规定，如果本诉是简易程序之诉（在一定数额以下），反诉是通常诉讼程序之诉，除经当事人合意外，反诉仍应适用通常诉讼程序而不得适用简易诉讼程序。
四、关于反诉提起的时间要求。我国诉讼法律制度认为，反诉应在本诉提起到本诉辩论终结之间提起，否则就构不成反诉，也难以取得反诉的功效。与此相关的一个问题是上诉审中能否提起反诉。法国民事诉讼法典第576条规定：反诉在上诉审亦可受理之。德国民事诉讼法典第530条第1款规定，经过当事人同意或者法院认为适当的，可在上诉程序中提出反诉。根据日本民事诉讼法典的规定，在上诉审中必须经过原告的同意或应诉（默示同意）才可提起反诉，但是婚姻案件的反诉、中间确认之诉的反诉、与本诉是同一诉讼标的之反诉不在此限。在上诉审中，必须以本诉原告同意为条件，原因是保护本诉原告（反诉被告）第一审审判的审级利益。在实行三审制的国家和地区，由于第三审为法律审，专就法律问题进行审理，不再就事实问题进行审理，无法审理反诉所主张的事实问题，所以一般不允许在第三审提起反诉。
对于上诉审中能否提起反诉问题，我国民事诉讼法没有规定。但是，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第184条规定：在第二审程序中，原审被告提起反诉的，二审法院可以根据当事人自愿的原则就反诉进行调解，调解不成立的，告知当事人另行起诉。可见，二审程序中被告可以提起反诉。笔者主张，我国民事诉讼法应当借鉴外国的合理做法，经过本诉原告的同意，可在上诉程序中提出反诉。在上诉程序中，本诉被告提出反诉则意味着其放弃反诉一审的审级利益；如果本诉原告同意本诉被告在上诉程序中提出反诉的，则意味着其放弃反诉一审的审级利益。
此外，提起反诉还应当具备如下特殊要件：反诉应向受理本诉的法院提起；反诉不属其他法院专属管辖等。