帮助行为正犯化的法律思考
——以帮助恐怖活动罪为例
商永路
河北大学，河北 保定 071000
摘 要： 帮助行为正犯化是近年来刑法针对特定重大法益保护，弥补共犯评价体系缺陷的重要方式之一，能够更好的实现法益保护的提前化、刑罚范围的扩大化和处罚方式的严厉化。在《刑法修正案(九)》中，帮助行为正犯化集中体现在严重罪行和其他犯罪领域中。本文以帮助恐怖活动罪为例，通过梳理帮助恐怖活动罪的发展历程和特点，对恐怖活动犯罪领域的帮助行为正犯化进行探讨和评析，在我国确立总体国家安全观以来，推动严厉打击涉恐犯罪的帮助行为的立法进程，为帮助行为正犯化的体系化的推进提出几点思考。
关键词： 《刑法修正案(九)》；帮助行为；正犯化；帮助恐怖活动
一、帮助行为正犯化的概念及国内外立法发展
(一)帮助行为正犯化范畴界定及现实社会背景
刑法意义上的帮助行为，在我国刑法条文中没有明确其概念。通说认为，帮助行为是指共同犯罪中起辅助作用的犯罪行为。换言之，帮助行为属于实行犯罪前或过程中，基于直接故意或间接故意，加速犯罪目的的实现。根据行为性质的不同，帮助行为分为物质帮助行为和精神帮助行为。例如《刑法修正案(九)》所修订的关于“帮助恐怖活动罪”的规定：帮助恐怖活动罪指以物质资助从事恐怖活动的组织或个人，或者为活动招募、运送成员或帮助恐怖活动培训的行为。该条文中的“资助”、“招募”和“运送”行为均属于物质帮助行为。
帮助行为正犯化的形成机理在于其对刑法共同犯罪评价所存在缺陷的补位、严密刑法体系。对于已具备严重的社会危害性，并具有特定类型化特征的危害行为，适应罪责刑相适应原则，在认定为帮助犯无法实现刑法全面评价的情况下，通过将此类帮助犯提升为正犯，科以相应的刑罚，从而实现刑法的全面评价①。
6.1 温度管理：白天温度保持在30～36℃，夜间15～18℃，早晨揭帘前棚内温度保持10～13℃，最低不能低于9℃，放风时由小到大逐渐增大通风量。
帮助行为正犯化本质上反映出规则功利主义的盛行和抽象危险犯打击的扩张。功利主义原则在于谋求社会整体利益的最大化，从而忽视了个体利益需求的差异性和多元性。抽象危险犯中行为具有侵害可能的危险，此类犯罪具有极大的法益侵害性，且具有危害公共安全等公共法益的危险，较之侵害犯和具体危险犯，对其采用一般预防和特殊预防必要性更大。以帮助恐怖活动罪为例，根据社会经验可预知“招募”，“资助”等帮助行为之目的在于实施恐怖活动或建立恐怖组织，此类行为已经对公共安全产生了抽象危险，故将这其纳入规制范围具有正当性。
(二)帮助行为正犯化国内立法模式及其发展特点
我国刑法有关帮助行为的刑事立法主要采用了两种模式：一、在共同犯罪中成立帮助犯。对于帮助犯的处罚，我国刑法入罪处罚时普遍采用共犯从属性理论和限制从属性说。依共犯从属性理论，帮助行为可罚性从属于正犯，量刑时与实行行为适用于同一量刑标准。这一模式实质上反映了刑法总则中从犯在定罪时具有从属于主犯的特征。同时，依限制从属性说，特定条件下，帮助行为具有相对独立性。比如，对于帮助犯的处罚，一般适用总则“应当从轻、减轻处罚或免除处罚”，但分则中独立存在量刑规则，则优先适用于分则规定。二、基于立法内容成立单独的罪名。对于某些法益侵害性较为严重的帮助行为单独予以规制，在立法中确立为单独罪名。例如帮助恐怖活动罪等将帮助行为以单独立法的形式予以明确，从而犯罪构成要件的限制。
九七年《刑法》出台以来，对帮助行为正犯化的立法探索从未间断。从九七年《刑法》到《刑法修正案(九)》的正犯化逐步扩张，反映了刑事立法对具备一定的类型化、体系化的帮助行为进行正犯化的探索。总的来看，“帮助行为正犯化”的罪名与法定刑已初具类型化和集中化的特征，即主要集中于刑法分则中妨害社会管理秩序罪一章。另外，《修正案(九)》的出台进一步扩大了帮助行为正犯化的罪名体系，将基于反恐新形势确立了帮助恐怖活动罪，基于信息网络犯罪的现状确立了帮助信息网络犯罪活动罪等列入打击范围，展现了帮助行为正犯化向网络犯罪扩张以及强化涉恐犯罪规制等新的特点。
(三)德日帮助行为正犯化的有关概念界析
我国刑法条文根据共犯的成立是否独立于正犯还是从属于正犯，学界中分为：共犯从属性说和共犯独立性说。但是反观德、日两国的“限制共犯从属性”说将有助于我们实现“帮助行为正犯化”的体系定位，为我国共犯理论发展提供思考空间。
1.帮助犯概念界析
日本刑法仅对帮助犯作了概念性规定，即帮助犯是帮助他人实行犯罪。于是，对于帮助帮助犯(间接帮助)能否处罚，学界出现了肯定说与否定说两种学说。肯定说主张由于帮助行为促进犯罪的进程，所以间接帮助也应受到处罚。否定说对间接帮助的处罚持消极态度，若帮助行为促进了正犯行为的实施，则应认定为对正犯的帮助，而不是认定对帮助犯的帮助。②其最大的争议是对帮助犯的帮助对正犯产生了帮助作用时，应该如何定性。学术界在对帮助作用定性以便达到可罚性时，在限制处罚基础上给出主观说、客观说和利益平衡说三种观点③。总之对帮助行为定性时不仅要遵循法益的保护目的还要尊重公民的人权自由。
虽《德国刑法典》已对帮助犯的构成要件做出了界定，但由于学界观点的分立，德国刑法仅区分共犯形式，并不以此作为定罪基础。根据《德国刑法典》第29条，对于帮助犯的定罪量刑，只需要按照自身罪责处分即可，对帮助犯的帮助在所不问。这一模式有其可取之处，但笔者认为日本学者的这一探讨对于我国相关理论的发展更具有现实意义。
外界环境的稳定情况直接影响着测量精度和数据的可靠性。因此，在实际测量过程中，应尽可能控制好外界条件，避免外界干扰，建议采取的措施有：(1)避开卫星周期性的误差影响，选取信号强的时间段进行测量；(2)选取适宜的天气进行测量，降低气候变化、温差变化、大风大雨等天气对测量的影响；(3)使用稳定性强的电源进行设备供电，同时配备备用电源，谨防电源电压不稳对测量精度产生不必要的影响。
1219 中性粒细胞与淋巴细胞比值在颅内出血患者预后判断中的临床价值 马 炜，牛紫光，孙毓锴，李建翠，孙婷婷，岳展伊，高 谦
以俄罗斯、意大利、巴西为代表的是帮助行为正犯化第一种情形，即帮助犯正犯化立法只适用于特别严重的犯罪领域。以德国、日本为代表的是对帮助行为正犯化规制既适用于的二种情形，即帮助行为正犯既适用于严重的罪行也同时适用适用于其他犯罪领域，这与我国刑法的规定则较为相似。德国刑法典中协助脱逃罪、援助外患罪、介绍卖淫罪。日本刑法中帮助内乱罪、援助外患罪、援助脱逃罪、帮助移送侵略者转至国外等。以上罪名不仅涉及危害国家的严重犯罪还涉及相关社会公共秩序管理和经济管理的其他方面。以美国为代表的是帮助行为正犯化的第三种情形，及帮助行为正犯只适用于危害社会管理秩序犯罪。
现阶段，存在一些农业生态园，不过这些农业生态园的设计过于注重生态农业经济效益的提升，忽视了农业生态园的本来目的——促进环境生态的发展，长此以往，就给生态农业的发展带来了巨大压力，使得一些环境资源遭到浪费，难以将农业生态中的经济效益和社会效益结合起来，难以提高农业生态园的社会效益和生态效益。
二、我国帮助行为正犯化立法评析——以帮助恐怖活动罪为例
“帮助行为正犯化”针对不同罪名所保护法益的不同体现出不同的特点，下面以帮助恐怖活动罪为例，具体展开论述。
(一)帮助恐怖活动罪的立法发展及其特点
《刑法修正案(三)》中首次确立在恐怖活动犯罪领域确立帮助行为正犯化。《刑法修正案(九)》将罪名修改为“帮助恐怖活动罪”，并对“资助恐怖活动罪”的罪状进行扩充，以叙明罪状的形式将资助恐怖活动培训或为其招募、运送人员，为恐怖组织培训招募、运送人员的行为列入规制的范围。
2.帮助恐怖活动罪的司法适用辨析
(二)帮助恐怖活动罪的立法评析及司法适用
《刑法修正案(三)》、《刑法修正案(九)》中帮助恐怖活动罪的确立对于打击恐怖主义、极端主义有积极作用，客观上也遭到部分质疑。具体如下。
1.帮助恐怖活动罪的立法评析
帮助行为正犯化对于传统共犯评价体系产生了一定的冲击，在立法进程中展现出类型化、体系化的特点。笔者拟通过理论、立法、司法三个角度，结合德日刑法理论和我国刑事程序等，对其发展提出几点思考。
积极方面：首先，设立并完善本罪顺应了当下的国际趋势。从全球环境角度看，近几年世界各地都曾出现恐怖主义活动。我国亦多次出现涉恐事件。以总体国家安全观为基础建立的全面的国家安全体系要求我国扩大对恐怖活动罪的打击范围。
4.各相关部门建立良好协作机制。人工成本管理并不仅仅是人力资源部门的事情，而是相关单位及企业所有部门都需要参与其中的工作，这就需要各单位、部门及人员之间形成良好协作关系，才能更好地完成此项工作。人力资源部门与用人单位（部门）协作，对人员的总量进行控制，人力部门、用人单位（部门）、工会部门协作对人员进行培训与考核，提高员工技能水平工作能力，从而提高工作效率。财务部门与相关方面协作，及时提供有关数据并深入分析，从而使企业对人工成本管理效果的判断与决策更准确更合理。
其次，有助于厘清罪与非罪的界限，规避片面共犯的适用争议。在共犯的成立这一论题上，周教授和张教授等学者对于片面的帮助犯能否成立共犯在理论上产生了争议。因此，将片面的帮助行为单独入罪可以避免片面帮助的出现，从而严密刑法罪名体系。以“帮助恐怖活动罪”为例，存在片面帮助行为的意思时亦构成本罪，是否具有意思联络在所不问。这有效规避了“片面共犯”的争议，明确罪与非罪的界限。
消极方面：首先，帮助犯正犯化的立法模式有悖于共犯从属性理论，混肴了总则和分则之间的界限。按照共同犯罪理论，帮助行为单独入罪的模式突破了对帮助犯评价不能脱离正犯的评价限制，此修改一定程度上可能引起可罚性的无根据扩张，另外，新设此类罪名后，量刑需适用独立的法定刑。这导致分则与总则产生一定程度的背离，冲击了原有刑法体系。尤其对部分中立帮助行为的认定，易导致司法公信力的降低。
对于总则与分则条文能否成立法条竞合，笔者认为在本罪的法条适用也存在法条竞合并且坚持文义解释的原则。对于分则第120条列出的六种帮助行为，单独适用该条款即可；不符合上述情形的，则须按本罪的帮助犯论处。但是，必须指出，此处需要区别帮助恐怖活动罪的帮助犯、教唆犯和恐怖活动犯罪的帮助犯。根据分则第120条第2款，已“正犯化”的帮助行为，其从犯相应成立已“正犯化”的帮助行为的帮助犯和教唆犯，根据本条款处罚；而对未在分则第120条第2款所述罪状之列的恐怖活动犯罪之帮助行为，正犯行为符合违法性构成要件的，按照本罪的帮助犯处罚。
在介绍了以上国家的关于帮助行为正犯化的相关立法上，不难看出对于特别严重的犯罪其存在已是普遍化，国家对涉及国家安全的法益和公共安全的法益进行了最多的规制。帮助行为正犯化的立法意义就在于对这些危害系数高的犯罪进行提前预防，由此扩大犯罪圈。我国刑法正是借鉴以上国家的做法，将帮助行为正犯化立法应用于社会管理秩序。
《刑法修正案(三)》和《刑法修正案(九)》中涉恐犯罪的规定呈现出三大特点：一、重大法益保护的前置。以可罚性早期化的方式在预备阶段中防止行为人实施符合分则条款规定的帮助行为，以遏制涉恐行为对公共安全产生实质性危险来实现的。二、处罚范围的扩大化。由于刑法提前介入，使得刑罚及时出现在预备阶段，在间接上扩大了涉恐犯罪的处罚范围。将帮助行为升格为分则规定的正犯行为后，教唆他人实施该正犯行为和帮助帮助犯些行为将成立对该正犯的教唆犯和帮助犯，从而实现对教唆犯和帮助犯的刑法规制。三、处罚的严厉化。按照刑法总则的规定，帮助犯作为从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚，但《修正案(九)》颁布后，不再适用前述规定，导致部分恐怖犯罪的帮助行为不可能被免除处罚，客观上提高了量刑基准。
冬季季节性的积雪覆盖是北半球中高纬度地区常有的现象。积雪是影响该区土壤温度的重要因素。冬季积雪对CO2、CH4和N2O的通量变化有强烈影响[42]。积雪对土壤温度的影响与积雪厚度有关。普遍认为积雪要高于30cm才能对土壤有较好的保温作用[28，34，41]。冬季随着雪深度的增加，北极冻原灌丛和草甸土壤呼吸分别有不同程度的增加，对年呼吸总量的贡献也随之增加[43]；而冬季积雪减少会加大土壤温度的波动，使土壤养分损失加重[44]，较少的积雪条件下冬季土壤呼吸往往呈现脉冲式的释放[34，45]。
其次，这一立法模式与刑法谦抑主义原则相悖。众所周知，我国刑法体系相对发达，传统刑罚严苛。近年来，国内德日刑法理念广泛传播，刑事立法所体现的传统刑法观念受到极大的冲击，推动了刑法功能正确定位的回归，并引发了刑罚轻缓化的潮流。而帮助犯正犯化的立法模式则加重了此类帮助型犯罪的处罚，与刑罚谦抑主义潮流存在一定程度违背。
三、对帮助行为正犯化的建议
近年来互联网、大数据、云计算等信息技术不断发展，内部审计迫切需要创新审计手段，以审计信息化为抓手强化对企业经营活动、内部控制、风险管理的审查与评价职能。审计画像是审计信息化一项重要的创新审计手段与方法，能够实现对被审计单位的精准画像，不但能提高审计效率和效果，增强审计监督与服务能力，而且固化审计业务内容和风险监控体系，提高风险监控和预测能力；审计画像体系能提高非现场审计水平，实现发现风险的精准定位，践行风险导向审计，增强管理者风险意识，使管理者实时掌握企业经营风险，确保企业可持续健康发展。
(一)严格遵循刑法的谦抑性，贯彻罪刑法定原则
严格遵循刑法的谦抑性，谨慎推进新设罪名。首先，在正犯化过程中对于中立帮助行为的入罪，必须以帮助行为与实害结果或危险状态间具有因果性为前提。借鉴德日法系相关理论，有助于实现其准确定性，确定具有刑事可罚性的中立帮助行为入罪的标准，避免过度扩大犯罪圈，致使可罚性的无限扩张。
2.帮助行为正犯化的国际立法实践
其次，在公权力扩大的同时，注重保护公民个体的合法权利，避免公权力公然侵蚀宪法赋予的公民个体合法权利。因此，在重大法益保护前置，加强规制抽象危险犯罪行为的同时，也要注意，在目前“恐怖主义”等有关概念争议较大的情况下，避免“过度犯罪化”。
最后，贯彻罪刑法定原则，统筹兼顾一般预防与特殊预防。对帮助行为正犯化的有关罪名进行严格解释和限制解释，通过细化条文达到对涉恐类犯罪的积极预防，注重积极的一般预防。设置主观上“明知”的构成要素，客观上明确“严重”、“特别严重”的界限和标准。从而强化教育、惩戒作用，维护法律的威严，提高刑罚制度的正外部性。
曹中铭（知名独立财经撰稿人）：上市公司热衷于投资理财，背后不无盘活金融资产、提高资金利用效率、增加投资收益、提振公司业绩等方面的考量。不过，上市公司进行证券投资，虽属于其内部事务，但也不能为所欲为。对于那些投入巨资炒股、炒股出现巨亏，或因炒股影响到日常运营的上市公司，监管部门通过下发问询函的方式表达关注却是必要的。否则，“上海莱士式”的悲剧，今后或还会重演。
(二)厘清罪与非罪、此罪与彼罪的界限
首先，推动帮助行为正犯化立法的体系化，要求以立法者的立法目的为指导，在贯彻罪责刑相适应原则和罪刑法定原则的基础上吸收借鉴德日刑法理论研究和学习，完善对违法构成要件和有责性构成要件的描述，细化相关条文。
全员薪酬由两部分构成，即按职级定额的基础工资和绩效工资，绩效数据来源于生产区或大队人员所在单位的数据，其他人员绩效工资与分公司平均数据挂钩。绩效来自对各部门单位的考核，由绩效考核、阶段考核、和谐创建考核、民主测评四部分构成。绩效考核是在年终对生产单位的效益和部门的工作目标进行考核；阶段考核和单项考核是分季度由各部门制定本季度工作目标和评分标准，进行检查；和谐创建是对精神文明方面进行检查；民主测评是年终管理人员依据德能勤绩互相进行测评。
其次，厘清罪与非罪、此罪与彼罪的界限。通过修正案，立法解释，司法解释等形式明确区别罪与非罪的界限和情形，正视帮助行为正犯化后出现的法条竞合，明确抽象危险犯的打击范围及其相关条款的适用边界，注重法律法规之间的有效衔接，构建打击相关犯罪的体系。
(三)提高有关条文司法适用的可操作性，完善相关刑事程序
在侦查阶段，必要时公安机关经上级有关部门可以批准采取技术侦查手段，严格划定公安职权即由市级以上公安司法机关负责查处涉恐怖活动及组织。同时，严格规范刑事强制措施，审讯阶段落实讯问、现场执法录音录像程序。
在司法审判阶段，调整级别管辖的范围，适当提高此类犯罪的审级，确保案件质量。对于帮助行为正犯化的相关刑法条文之适用，要坚持“批判层面”的价值判断和“三段论”的逻辑推理相结合④。根据目前相关司法解释规定，正犯型恐怖主义犯罪和帮助行恐怖主义犯罪由中级和基层人民法院分别审理。因此需在审判过程中将价值判断与刑法规范的适用相结合，在具体裁判过程中采用灵活的法条主义，并充分将法律解释学应用到阐明判决理由上，发挥其作为法律技术的逻辑推理功能，以确保案件质量。
四、结语
本文陈述了帮助行为正犯化的范畴及其形成机理，总结了帮助行为正犯化的立法发展及特点，进而展开学理探究和价值评析。同时，通过借鉴德日刑法中帮助犯的概念为我国刑法共犯理论提供理论来源。最后，以恐怖主义犯罪帮助行为正犯化为切入点，针对其发展历程及特点，展开价值评析并以此从理论、立法、司法等层面提出几点建言。以构建帮助行为正犯化的立法体系为基础，提高相关罪名的司法适用的可操作性，完善打击涉恐犯罪的刑事程序，为这一刑法制度的建立与发展提供更多探讨的空间。
[ 注 释 ]
①赵秉志，杜邈.我国惩治恐怖活动犯罪制度细化的合理性分析[J].法学，2012(12)：35-40.
②大谷實.刑法講義総論(第四版補訂版).成文堂[Z]，昭和61年，第447至448页.
③陈洪兵.论中立帮助行为的处罚边界[Z]，192页.
2005年中国共产党十六届五中全会提出建设社会主义新农村，其中就包括要大力发展农村公共事业。从此，学者们对农村公共服务的研究内容扩展，研究成果相比以前明显增多。相关研究主要有农村公共服务制度存在的问题及对策［4－7］、农村公共服务供给创新［8，9］、新农村建设中的农村公共服务供给问题［10，11］。此阶段的研究对中国农村公共服务供给进行了全面反思，并开启了面向农村发展的农村公共服务供给研究。
④赵秉志.当代刑法问题[M].北京：中国人民大学出版社，2014：419-424.
[ 参 考 文 献 ]
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中图分类号： D924.3
文献标识码： A
文章编号： 2095-4379- (2019 )23-0011-03
作者简介： 商永路(1994- )，男，汉族，河北邯郸人，河北大学政法学院，硕士研究生在读，刑法学专业。
标签：《刑法修正案(九)》论文; 帮助行为论文; 正犯化论文; 帮助恐怖活动论文; 河北大学论文;