网络虚拟财产担保物权的设立
林摇雪
上海市杨浦区人民法院，上海200090
摘 要： 自2003 年“网络虚拟财产第一案”发生以来，关于网络虚拟财产的法律地位存在着较大的争议。在市场认可其经济价值的财产属性的现实下，网络虚拟财产作为民法所保护的对象，应当建立相关的物权规范制度。
关键词： 网络；虚拟财产；担保物权
一、网络虚拟财产的概念
网络虚拟财产因网络交易而产生，兼具经济、法律与网络意义。因此，网络虚拟财产，是指产生于网络或存在于网络空间的具有一定经济价值的虚拟物品或数据以及对其所享有的占有、使用、收益和处分等排他性的权利。
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二、网络虚拟财产的物权属性
(一)关于网络虚拟财产法律属性的理论
关于网络虚拟财产的法律属性主要有四种学说。
《广西培育特色小镇意见》指出，广西特色小镇建设要分轻资产型特色小镇和重资产型特色小镇来进行，这两种类型的特色小镇的建设面积原则上按1～3平方公里面积进行建设，但对这两种类型的特色小镇的社会投入要求不同。文件明确要求轻资产型社会投入要达到每平方公里8亿元以上，重资产型社会投入要达到每平方公里16亿元以上。但根据广西经济发展预测和其他省市特色小镇建设投入情况，广西轻资产型特色小镇建设未来社会投入可能会达到每平方公里8～24亿元，重资产型特色小镇社会投入可能会达到每平方公里16～48亿元。
“无形财产说”认为，网络虚拟财产没有客观实在的物质形态，仅存于虚拟空间中，因而“无形”；由于其获取也需金钱为对价因而具备财产属性。
“知识产权说”认为，网络虚拟财产的产生包含了开发者及使用者的智力劳动，符合知识产权的创新性与创造性，属于我国知识产权的客体。
可是，油灯照明的厅堂里，人声渐渐沉寂下去，月色悄悄侵袭进来，然而并没有带头的旅客站起来，说一句“大家跟我走”，老板娘靠在她的柜台上，只是一心一意地摩玩着她皓白的手腕上的金环、银环和玉环。月亮离开了积雪的山脊，划向繁星点点的夜空，由一面铜锣变成了玉盘，寒气如针，冬夜何其漫长。
网络虚拟财产的开发者与使用者均能对网络虚拟财产进行占有、使用和处分，符合物权的本质特征。目前已有司法实践表明对网络虚拟财产的侵害，可以通过返还请求权或赔偿请求权的行使予以保护，如2017年张戈网络财产案①，因此具备物权效力。
1.符合“物”的本质
(二)网络虚拟财产的物权属性的证成
用户每日活跃在社交网络上，维护网络社交关系，在这一过程当中就极容易透露很多个人信息。比如不少用户愿意随时随地使用分享地理位置的服务，将个人的地理位置坐标分享给社交网络中的好友，于是就会把个人活动路线告知他人。可以说用户在频繁应用信息分享服务的过程中，其本身可以保留的隐私数量就会逐步减少。除了发布文字信息之外，用户还会在社交网络上发布一些图片与视频类的信息，而借助这些信息碎片，商业公司能够收集获取用户手机号等信息，还可以推测出消费特征、婚姻状况、工作状况等极为隐私的内容。网络黑客也极有可能利用分享的信息这一片从事网络诈骗和资金盗取活动。
“物权说”认为只要符合物权排他性、支配、控制与管理的特性的本质即为物权客体。网络虚拟财产能被占有、使用、收益、处分。能通过交易发生权益转移，符合物权的本质特征，属于物权的客体。
“新型财产说”认为网络虚拟财产不具备客观实在性，不符合“物”的内涵，不符合债权债务法律关系，也不具备创造性，不属于知识产品。因此，属于三者之外的新型财产。
我国法律确立物权客体“物”应随社会经济水平的提升扩大，不应局限于法律规定，要以开放的态度从物权的本质来认定。网络虚拟财产能被占有、使用和处分，应认定为“物”。
2.符合物权的特征与效力
黄志平厅长到绍甬台温四地调研（省厅办公室） ............................................................................................12-5
三、对网络虚拟财产设立担保物权的法理基础
(一)网络虚拟财产的权利主体
从权利的取得方式来看，网络虚拟财产被开发者开发出来时，权利主体开发者，对虚拟财产的最原始状态享有所有权；当开发者将网络虚拟财产转让给使用者时，所有权即发生转移，此后在使用者通过自己社会劳动对网络虚拟财产进行的升级与升值，均属于使用者。这与现实中商品的买卖类似，以交付为时间节点，交付前后，商品的所有权分别属于商家和买家。
(二)网络虚拟财产的动产属性
若将网络虚拟财产认定为不动产，所适用的物权变动规则为“登记”，现有技术和行政资源的限制会导致网络虚拟财产的线上或线下交易变得十分棘手，网络虚拟财产的流转效率将大打折扣②。网络虚拟财产的“特殊动产”属性是由网络虚拟财产的交易流程来决定的。
开发者与使用者间虚拟财产的交易中，使用者通过点击开发者在特定程序中设置的特定功能选项，完成支付后，系统自动通过预先设定的程序，将相关的网络虚拟财产在购买者的账号或特定账户中显示，即完成整个交易。在使用者间的交易中，以网络游戏为例，使用者可以通过线上或线下的方式进行交易，然后通过游戏账户中的“转让”或“赠送好友”类似选项，将相关网络虚拟财产转让至其他使用者。
因此，虚拟财产能通过特定的方式进行交易并实现占有、控制、收益的转移，其虽具有虚拟与无形性，但其交付是真实有效地交付，与现实中动产的交付具有相同的功能。
(三)未违反我国立法规定
网络虚拟财产是具有一定价值的能够实现转让交付的特殊动产，因此，对网络虚拟财产设立担保物权具有价值基础。
笔者认为网络虚拟财产具有物权属性，主要有以下理由。
从抵押权与质押权的设立来看，我国《担保法》与《物权法》均允许对动产设立抵押权与质权。此外，网络虚拟财产不属于我国物权法、担保法所规定的禁止设立抵押与质押的财产类型。根据民法“意思自治”与“法无明令禁止即为允许”的原则，对网络虚拟财产设立抵押权不违反我国法律规定。并且，大量网络虚拟财产的转让交易已经证明法律并未禁止网络虚拟财产的转让交易。因此，对网络虚拟财产设立质权并不违反我国法律规定。
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网络虚拟财产作为一种特殊的动产，应同样适用目前抵押权的设立规定。
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四、对网络虚拟财产设立担保物权的具体设想
(一)抵押权的设定
从留置权来看，留置权属于法定担保物权，我国《担保法》与《物权法》均将其限定在动产范围内。《物权法》第232条规定，“法律规定或不得留置的动产”，《担保法》第84条则规定“当事人可在合同中约定不得留置的物”。因此，网络虚拟财产作为特殊动产，并不属于法律禁止适用留置的物，只要当事人未约定不得留置，即可对网络虚拟财产适用留置权的相关规定。
虽然我国抵押权并不以“登记”为生效要件，但却规定经登记的抵押权可以对抗第三人。笔者认为网络虚拟财产的抵押权同样适用登记对抗主义，登记机关应为公证机关，公证内容的核对义务由抵押权人等进行核实，登记机关仅需根据当事人的一致表示进行登记。
关于抵押内容，笔者认为抵押的网络虚拟财产既可以是抵押义务人相关网络账户中的所有网络虚拟财产，也可以是特定的网络虚拟财产；既可以是现有的网络虚拟财产，也可以是义务人在将来一段时间内所增值的网络虚拟财产。由于义务人存在转让网络虚拟财产的可能，因此，可以对抵押进行登记以对抗第三人，或在抵押合同约定“抵押期间不得转让”或“抵押期间，抵押权人对转让的款项享有优先受偿权”。
(二)质权的设立
动产质权的设立以签订书面的质押协议并交付为生效要件，网络虚拟财产的质押也应适用同样的程序。关于是否完成的交付的认定，应以质押人是否将相关网络虚拟财产转入质权人指定的账户或将网络虚拟财产的账户与密码移交给质权人为标准。
网络虚拟财产的质押仅限于设立质押时的网络虚拟财产，而不包网络虚拟财产的增值，因为在设立质押时，网络虚拟财产已经交付给质权人，质押人无法对其付出一定的劳动使其增值。
由于网络虚拟财产的特殊性，其可能因为长时间的不使用而贬值或被盗用，因此，除非质权人故意使其贬值、灭失，或未尽妥善管理义务外，不应追究质权人的赔偿责任，同时应赋予质权人要求债务人补足质押或重新设立质押的权利。
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(三)留置权的适用
网络虚拟财产适用留置权应同样适用留置权的相关规定。以网络游戏为例，网络虚拟财产适用留置的情形可以为“委托他人代为管理游戏账户”，此处的管理是指通过受托人的游戏活动，使游戏账户得到升级或向其他有利的方向发展。在委托他人代为管理游戏账户的法律关系中，受托人基于委托而合法占有委托人的游戏账户、密码、密码更改方式以及账户内的虚拟财产，当受托人基于自身的游戏活动达到了委托人的目的而委托人未支付约定的对价时，受托人可以通过更改密码的方式或将账户内的虚拟财产转移至自己名下游戏账户，已达到留置的目的。之所以允许通过更改密码的方式予以留置，主要是因为委托人可以根据原来的账户与密码进行登录后对密码进行更改，受托人将无法继续占有虚拟财产，而无法达到留置的目的。
五、结语
目前，关于网络虚拟财产的定义、法律属性均尚未有定论，能否对网络虚拟财产设立担保物权也存在争议，关于网络虚拟财产设立担保物权的研究极少。笔者通过研究认为网络虚拟财产是指产生于网络或存在于网络空间的具有一定交换价值或使用价值的虚拟物品或数据以及对其所享有的占有、使用、收益和处分等排他性的权利，是一种特定的动产，可以适用《物权法》的相关规定，对其设立担保物权，以期对以后更深入、更具体的研究略有裨益。
[注 释]
①北京市第二中级人民法院，(2017)京02民终4209号.
②罗大均.对“网络虚拟财产法律保护”的思考[M].福建：人民法院出版社，2009.
[参考文献]
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[2]北京市第二中级人民法院，(2017)京02民终4209号.
[3]罗大均.对“网络虚拟财产法律保护”的思考[M].福建：人民法院出版社，2009.
[4]陈旭琴，戈壁泉.论网络虚拟财产的法律属性[J].浙江学刊，2004(05)：143-147.
[5]杨立新，王中合.论网络虚拟财产的物权属性及其基本规则[J].国家检察官学院学报，2004(06)：5-15.
[6]谢江东，梅慎实.论网络虚拟财产的法律属性[J].南海法学，2017，1(05)：35-46.
[7]杨德华.网络虚拟财产物权定位的证立—一个后果论的路径[J].政法论坛，2016(7)：7-11.
中图分类号： D923
文献标识码： A
文章编号： 2095-4379- (2019 )35-0182-02
作者简介： 林摇雪(1992- )，女，浙江台州人，上海市杨浦区人民法院，法官助理，研究方向：民法。
标签：网络论文; 虚拟财产论文; 担保物权论文; 上海市杨浦区人民法院论文;