创造性判断：技术问题的确定的误解
国家知识产权局专利局专利审查协作广东中心 马文静
引文：随着中美贸易战的开打，知识产权再次成为人们关注的焦点。华为和中兴在中美贸易战中的鲜明对比让人们再次确信，只有拥有自主知识产权的核心技术，才能够在未来的国际贸易市场中生存下来。随着近些年来专利事业的发展，知识产权队伍迅速壮大，无论是专利审查员，还是专利代理人，抑或是企业从事专利事务的相关人员，专利相关从业人员的数量迅速增加，但许多人对于专利授权的关键性问题—创造性的判断，仍然存在一些理解的误区。
1.创造性的判断三步法之—确定发明所解决的技术问题
众所周知“三步法”是《专利审查指南》中规定的判断创造性的方法：第1步、确定最接近的现有技术；第2步，确定发明的区别技术特征和发明实际解决的技术问题；第3步，判断要求保护的发明对于本领域技术人员来说是否显而易见。其中如何确定发明所解决的技术问题可以说是创造性判断的一大难点。从本申请出发，根据申请人在说明书中的内容记载依据判断区别所解决的技术问题，是审查员最常见的确定技术问题的方法。这种方法固然正确，但往往被误解为这是确定技术问题的唯一途径。审查员在审查过程中，可以根据对比文件的公开内容，本领域的技术背景重新确定专利所解决的技术问题，而该问题不一定必须是申请人所声称的技术问题。比如，一项发明，其技术方案为ABCD，而审查员检索到的最接近的现有技术是ABC，其区别为D。根据本申请的记载，其解决的技术问题是“技术问题1”，而审查员可以将其认定为“技术问题2”，并结合了一篇公开了特征D，并解决了“技术问题2”的对比文件来进行创造性的评述。前提是对比文件1确实存在这样的技术问题2，该技术问题2无需在对比文件1中明确提出，只要对比文件1中没有给出相反启示，且本领域技术人员根据本领域的常规知识可以确定的确存在这样的技术问题2。
2.案例分析
以专利申请一种防止大块烧结钕铁硼开裂的烧结工艺（申请号CN201710374506.2）为例，该专利申请通过在制备钕铁硼毛坯之后，料进行装匣钵：先在匣钵底部洒上高熔点金属粉末钼，将坯料放入匣钵内，在用高熔点金属粉末将坯料掩埋，然后放入真空烧结炉中，进行真空烧结炉。通过进行坯料掩埋烧结，坯料从外向内加热；通过高熔点金属传导热量，热量均匀传导给材料，材料内应力小，晶粒大小均匀。在冷却过程中避免了冲入的氩气与坯料直接接触，避免了坯料内外冷却速率过快导致产品隐裂；解决了烧结大产品时容易开裂的问题。
审查员评述是使用了对比文件1（CN103506624 A）作为最接近的现有技术，其涉及一种钕铁硼磁体的烧结方法，公开了将钕铁硼生坯防止在石墨料盒内，用耐高温粉料将钕铁硼生僻饱满的埋起来以隔绝空气。权利要求要求保护的技术方案与杜比文件1的区别在于先在匣钵底部洒上高熔点金属粉末钼，将坯料放入匣钵内。而对比文件2（CN105321701 A）涉及一种稀土钕铁硼磁体的装烧方法，并具体公开了在石墨盒底部均匀铺一层耐高温粉末后，在将钕铁硼磁体置于石墨盒内，能够防止产品与石墨直接接触引起产品渗碳。
在意见陈述中，申请人认为本申请所解决的技术问题是防止烧结开裂，因此，基于区别，本申请所解决的技术问题也应当是防止烧结开裂，而不是审查员所认为的防止渗碳。而审查员认为，对比文件1确实存在渗碳的技术问题，而对比文件2也给出了解决该问题所需的技术手段，因此，在对比文件1与2的结合不存在任何的技术障碍。虽然出发的动机、原因不同，但是都能够得到本申请权利要求保护的技术方案。
首先，国家应发挥发挥职能开展立法工作。一方面，国家应充分了解农业劳动者的诉求，广泛开展调研、论证，吸纳农业劳动者群体参与立法工作，以便掌握农业劳动者在养老保障方面的真实情况；另一方面，国家应结合农村养老的实际情况进行科学立法，制定出具有操作性、实践性的养老制度。尤其政府在养老保障制度完善方面应充分发挥开拓者的角色，如政府应积极整合新农合制度、新农保制度及退休保障制度等。
3.总结
确定区别所解决的技术问题是判断创造性的重要一环，而确定技术问题并非只能以本申请所记载的问题进行确定，本文以案例进行分析，本领域技术人员可以基于现有技术重新确定技术问题，进行创造性的结合评述。
对方是一个女人，声音虽然也甜，但显得猛，反问她：你是谁？皇甫一兰一愣，心想她打电话给我却问我是谁，打错了吧。皇甫一兰毕竟是淑女，有教养，再加上在服务行业工作训练有素，于是礼貌而客气地说：我是皇甫一兰。对方阴冷的声音似乎从牙缝挤进了她的耳鼓：我说你是婊子、骚狐狸、害人精，声音这么嗲，难道就是为了勾男人魂、喝男人血、吸男人精，让男人包二奶、养小三的？你这个人人可上的公交车，省省吧，叫你男人把你的责任田种好就行了，别再像大集体时大伙都能耕种几镢头。啪！手机挂了。
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