新类型侵权行为系列之五：侵害身体的侵权行为，本文主要内容关键词为：侵权行为论文,之五论文,身体论文,类型论文,系列论文，此文献不代表本站观点，内容供学术参考，文章仅供参考阅读下载。
中国人民大学法学院教授 杨立新
侵害身体权的侵权行为，就是故意或者过失触犯他人身体，破坏身体组成部分完整性 的侵权行为。
在中国的传统习惯中，对于身体权是不够重视的，在法律上也不够重视。在很多场合 ，人们对一般的身体触碰并不认为是对身体权的侵害。即使是对身体权造成了一定损害 的，一般也不会提起侵权损害赔偿的诉讼请求，就是有人提出这种诉讼请求，法院一般 也不支持。在最高人民法院2001年3月出台的确定精神损害赔偿责任的司法解释中，规 定了身体权受到侵害的可以请求精神损害赔偿以后，法院也没有典型的案例公之于众。 这不是说明中国的自然人不需要保护身体权，反而说明对中国人对身体权的保护意识和 措施有必要进一步加强。
侵害他人身体，是对自然人身体组成部分的完整性的侵害，这种完整性的包括形式上 完整性的损害和实质上完整性的侵害损害。例如，对身体组成部分完整性的实质性破坏 ，就是侵害身体权的实质完整，如强制性剪掉他人的毛发、对他人进行强制性的抽血等 。对身体权的形式上的侵害，就是对身体的冒犯，如美国侵权行为法中关于“殴打—— 冒犯性的身体触击”的规定，制裁的就是侵害身体权形式完整的行为。对身体的冒犯就 是侵害身体权的侵权行为。例如动手打人耳光，并没有造成伤害，但是打人的行为就足 以构成了侵害身体权。
据报道，某酒店负责人为了卫生原因的考虑，强制要求所有的男厨师一律剃光头，凡 是剃光头者，一律下岗。有的厨师为了不被解雇，只好主动剃了光头。两名厨师因不愿 剃光头，正在犹豫之中，被负责人雇佣的理发师强制剃了光头。拒绝者下岗，并且没有 得到应当的报酬。汪某到一家医院拔掉三颗槽牙。3个月后，感到自己的右脸小了一点 ，当时就意识到是不是因为拔牙造成的。过了几年发现自己的右脸越来越凹陷下去，经 过某大学附属医院神经科鉴定，为神经性损害，是局部麻醉、拔牙所造成的后遗症。
这两个案例所说的都是对身体权侵害的侵权行为。前一个案例的行为人强制给他人剃 光头，破坏了身体组织的完整性。后一个案例是医疗行为没有造成具体的伤害，而是造 成了身体组织的完整性的损害。
侵害身体权侵权责任为过错责任，无过错责任原则不适用于侵害身体权行为的归责。 其侵权责任的构成要件是：
第一，侵害身体权的违法行为。构成侵害身体权的行为，须违反法律。行为人的行为 违反了保护公民身体权的立法，即具有行为违法性的要件。行为的方式，主要以作为的 方式构成，不作为也可以构成。
第二，侵害身体权的损害事实。确认侵害身体权的损害事实，最重要的是必须与侵害 健康权的损害事实区分开。其标准在于，侵害身体权的损害事实，必须是身体构成的完 整性、完全性受到损害，而对于身体机能运作的正常性及其整体功能的完善性没有明显 的影响。
第三，侵害身体权的因果关系。侵害身体权责任构成中的因果关系，适用侵权责任构 成中因果关系要件的一般原理，并无特殊要求。在一般情况下，在侵害身体权的行为与 结果之间，因果关系明显、直观，容易判断。在有些情况下，因果关系需要认真判断、 证明，如不作为行为与身体权损害事实之间的因果关系，情况比较复杂，确认因果关系 ，必须有确凿的证据证明。
第四，侵害身体权的主观过错。侵害身体权责任，故意、过失均可构成。在非法搜查 、侵扰、殴打等行为中，行为人的主观过错应为故意，违反法定作为义务的不作为所产 生的身体损害或不当外科手术所致身体损害，由过失构成。
在司法实践中，侵害身体权的具体侵权行为是：
1.非法搜查身体。非法搜查身体是对身体的形式上完整性的侵害，情节严重的，构成 侵权责任，应当承担精神损害赔偿的责任。例如，在超级市场中怀疑顾客偷拿商品，进 行搜身，既是对人格尊严的侵害，也是对身体形式完整的侵害。
2.对身体的侵扰。这种侵权行为就是对身体的冒犯，也是对身体形式上完整性的侵害 ，情节严重的，构成侵权责任，应当承担精神损害赔偿的责任。
3.冒犯性殴打。对他人进行殴打，分为两种情况，一种是造成伤害的殴打，在美国侵 权行为法中称之为触击性殴打，是侵害健康权的侵权行为；一种是冒犯性的殴打，就是 没有造成伤害后果的殴打，是对身体权的侵害，构成对身体权的侵权责任，应当承担精 神损害赔偿责任。
4.破坏身体组织。对他人身体完整性的实质性破坏，例如强制性的剃除他人毛发、指( 趾)甲等身体组成部分，构成对身体权的侵权责任。
5.强制性利用身体组织。这种侵权行为也是对他人身体完整性的实质性破坏，例如强 制他人出让血液、体液、骨髓、器官等身体组成部分，构成较为严重的侵权行为，应当 承担侵权责任。
在侵害身体权的侵权行为中，较难处理的是损害赔偿的责任确定问题。对于侵害身体 权的，应当承担赔礼道歉、停止侵害等责任。对于损害赔偿责任，应当根据实际情况决 定，有三种情形：一是，对于侵害身体权，造成了财产上的损害的，也就是造成了实际 的财产损失的，对于损失的财产应当给予赔偿。二是，对于没有造成实际的财产损失， 但是造成了精神损害的，例如采取侮辱、殴打、非法搜查等手段侵害他人身体，造成精 神损害的，受害人有权请求精神损害赔偿。三是，对于既造成了财产损失，又造成了精 神损害的，应当赔偿财产上的损失和精神损害。侵害身体权的精神损害赔偿，就是赔偿 精神损害抚慰金。对此，最高人民法院关于精神损害赔偿责任的司法解释已经作出了明 确规定，在实践中应当依照该司法解释的规定进行。