摘要：合同风险管控作为整个投资项目全生命周期中的关键管控环节，能否实现对合同风险的有效控制，有可能影响到国际投资项目能否最终按时实现投产目标。本文从强化投资项目合同风险管控的角度，总结了如何通过合理运用合同控制手段，有效加强合同条款的编制及审查，切实做好投资项目的合同风险管控工作，为同类项目的风险管控工作提供参考。
关键词：风险管控 条款编制 条款审查
1. 引言
本文以孟加拉某电站项目为例，从全面审查合同风险的角度，对一般性条款、与“法律”有关的条款、与“风险转移”有关的条款、与“责”有关的条款、与“钱”有关条款这五大类合同条款的关键审核要点进行分析，通过坚持以强化合同条款编制和审查为核心，强化项目合同风险管控工作，切实提升项目的履约风险管控实效。
2. 通过做好合同条件的编制及审查工作，合理进行风险分摊
2.1 合同条件设置及审查方面的管控要点
2.1.1 把风险管控放在第一位
在设置和审核合同正文条款以及有关附件时，须以做好风险管控为基础，从头到尾仔细梳理及审核，抓住关键审核要点，将风险管控贯穿到整个EPC合同的每一个条款和每一份附件，不遗漏任何一个潜在风险，尽可能从合同本身层面把控住项目主要风险。
2.1.2 合理进行风险分摊
将风险在业主方和承包商之间进行合理分摊，将承包商分担的风险范畴控制在其能够承受的风险驾驭能力范围内，切实做好风险的管控工作。
2.1.3 秉承先进管控理念
须以国际先进的管控理念及管控模式为基础，重点落实投资协议相关要求，融合优秀的管理经验和智慧结晶。
2.2 做好一般性条款的合同条件设置及审查工作
2.2.1 合同文件优先顺序
对于档案式的合同文件体系，应明确合同正文及附件将被认为构成并阅读和解释为合同的一部分，同时明确约定合同文件的构成和优先次序，如出现歧义或矛盾时，文件按优先次序依次解释。应特别审查合同对优先顺序的规定是否合理，通常规定合同协议书（含合同执行过程中签署的合同修改和补充文件）具有最高合同文件效力，而其它文件优先顺序通常为：合同协议书、合同专用条件、合同通用条件、合同附件、招标文件及澄清、投标文件等。
2.2.2 与沟通相关的事项
合同附件部分大多以设计院作为最终的技术出口，设计院都是优先以中文起草合同技术文件，同步或后续进行翻译，但是翻译水平欠佳，出现大量的英文翻译不准确、与中文合同描述不统一、理解容易出现歧义等问题，容易为后续合同执行埋下大量隐患。因此，在合同适用语言规定方面，建议“雇主要求”、“技术规范”等合同技术附件以中文为准，其余部分以英文为准。
2.3 做好与“法律”有关合同条件的合同条款设置及审查工作
2.3.1 适用法律条款的审核重点
因在项目所在国投资电站项目，必须首先适用项目所在国的设计规范、质量标准、环保法规、建设法规、消防法规、安全生产标准等属地法要求，因此在合同条款中规定适用项目所在国法律为合同的准据法。
2.3.2 劳务用工方面适用法规的审核重点
为促进孟加拉本国工人的优先就业，孟加拉劳工法对劳务人员中外籍劳工的比重进行限制，以保证本地劳工的用工比例。由于劳工问题给项目带来巨大影响的事情并不少见，所以须在合同条款中规范承包商劳工方面的事宜，明确规定承包商劳务用工须满足孟加拉当地劳工法的相关规定。
2.4 符合政府或融资银行的监管制度要求
2.4.1 满足当地政府机构关于设计审批、机组验收的相关监管规定
例如孟加拉线路工程的路径图、塔位图及设计图纸需要经过孟加拉电网公司（PGCB）的审批，须将承包商获得有关批复的义务在合同条款中进行明确界定。
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2.4.2 满足当地外汇管理局及央行的外汇监管规定
例如孟加拉外汇管理局及孟加拉央行对外汇管制较为严格，支付币种为美元的工程款项都需要经过孟加拉央行的审批，审批周期往往较长，因此须在合同条款中明确工程款项的支付须符合孟加拉央行的监管及审批要求，防止当因第三方机构监管原因造成支付延迟时，业主方被认定承担违约责任的风险。
2.4.3 须在合同条款中明确承包商有义务满足融资行的有关监管要求。
2.5 做好与“风险转移”有关合同条件的设置及审查工作
2.5.1 工程保险
（1）投保责任的划分
对于采用从中国境内银行进行融资的项目，银行通常会有对于延迟投产险（建筑工程一切险的附加险）的强制投保要求，因此需要由业主方作为投保人，负责投保建筑工程一切险及附加第三者责任险、货物运输险，以便满足中资银行的融资要求。应注意审核关于承包商必须投保的险别（如施工机具险、承包商人员险等）、保险责任范围、受益人、重置价值、保险赔款的使用等规定是否合理。
（2）保险公司的选择
例如孟加拉国为了保护本国的保险业，规定凡是孟加拉境内项目的工程险必须向孟加拉本国的国营保险进行公司投保，而该国的国营保险公司只有一家，且对重大项目的承保能力有限。受此法律限制，投保人需尽可能争取对第一层保险公司背后再保险公司的自行选择权，通过选择国际上具有实力的再保险公司来降低相关风险。
2.5.2 上游投资协议风险
将业主方在投融资协议项下的相关履约责任（如工期、机组性能等方面的要求），合理向EPC承包商进行风险转移时，须结合工程现场实施条件和实际情况，在投资协议规定工期节点及关键性能控制指标的基础上，将对承包商的工期及质量管控要求进行适当上调，合理确定承包商的履约责任，以便留有控制余量，给业主方留出管控空间。
2.6做好与“钱”有关合同条件的设置及审查工作
2.6.1 合同中涉税条款规定应清晰、明确
（1）应对承包商须承担的孟加拉及境外的纳税科目与纳税比例进行明确划分，并要求其严格按照合同要求履行各项纳税义务，并在合同中进行明确：除特定情况外，合同价格不应因任何税费变化而进行调整；
（2）承包商的纳税责任应明确为全口径
主要从两个方面来限定：
一是地域范围：税费范围应包括中国、项目所在国以及其他可能第三国所有应由承包商承担的税费；
二是税种范围：税费税种应包括但不限于增值税、所得税、关税、印花税等税种以及有关国家政策规定的其他费用；
（3）鉴于孟加拉国税法对税源扣缴的要求，故在合同条款中应明确业主方代扣代缴税收的权利,承包商应该配合业主方履行代扣代缴义务，并按政策规定缴纳相关税收，以及配合业主方完成税收优惠申请的义务；
2.6.2 合同价款条款审核
EPC合同价款通常是固定总价，即固定的封顶合同价款，应重点审核以下几个方面：
（1）须要关键审核EPC合同价格是否涵盖合同标的涉及的所有工作范围，即保证合同价格包括工作范围的完整性，避免出现工作范围的漏项；同时需要重点审核合同价格是否覆盖工作范围内所有费用；
（2）合同价款的计价货币构成、应注意审核承包商和业主方对汇率风险和利率风险的分担办法；
（3）合同价款的调整办法：应重点审核可以进行价格调整的特殊情况，建议除因不可抗力、变更引起的费用增减、或其它双方协商一致的特殊情形外，任何情况下价款都不能进行调整，否则将会产生风险敞口，增大工程成本超支的风险。
3. 结语
目前投资行业已经走向国际化，通过采取合同手段和必要的应对措施，切实提高自身的合同风险管理水平及实效，才能在投资市场立于不败之地。
参考文献
[1]张水波，何伯森. FIDIC新版合同条件导读与解析.中国建筑工业出版社
[2]蔡春生，EPC合同风险审核的若干重点，2004年
论文作者:刘春峰
论文发表刊物:《基层建设》2019年第28期
论文发表时间:2020/1/13
标签：合同论文; 孟加拉论文; 风险论文; 承包商论文; 条款论文; 项目论文; 合同条款论文; 《基层建设》2019年第28期论文;