关于私募基金备案与新三板相关业务的问题解析
华佳悦
上海市协力(无锡)律师事务所，江苏 无锡 214000
摘 要： 私募基金在经历了两年多的迅猛发展后，问题层出不穷。为此，全国中小企业股份转让系统(以下简称“股转系统”)针对中介机构核查私募基金备案的问题作出了具体的要求，旨在解决因私募基金备案所引发的一系列问题，降低各种不规范操作所产生的风险。
关键词： 私募基金备案；新三板；挂牌；股票发行；并购重组
一、前言
2015年3月20日，股转系统发布了一个重要文件——《关于加强参与全国股转系统业务的私募投资基金备案管理的监管问答函》(简称“问答函”)，对中介机构核查私募基金备案情况作出了具体要求，反映了股转系统对私募基金备案问题的监管态度和监管方向，笔者根据现有法律法规，针对新三板挂牌业务环节、挂牌公司股票发行业务环节以及上市公司并购重组业务环节，对私募基金备案的相关问题进行整理分析。
二、与规范私募基金备案相关的法律规定及解析
(一)新三板挂牌业务环节
根据问答函中的内容，如果申请新三板挂牌公司或申请新三板挂牌公司的股东是私募投资基金或私募投资基金管理人的，主办券商及律师需要核查其是否按照《私募投资基金监督管理暂行办法》、《私募投资基金管理人登记和基金备案办法(试行)》、《证券投资基金法》等相关法律规定进行了登记备案程序，并被要求分别在《推荐报告》、《法律意见书》中说明核查对象、核查方式、核查结果并发表意见。
由此可见，挂牌环节私募基金应该遵守《私募投资基金监督管理暂行办法》、《私募投资基金管理人登记和基金备案办法(试行)》、《证券投资基金法》等相关法律规定，要求中介机构核查并发表意见。股转系统对于挂牌环节私募基金备案事项的要求，是专项核查并发表专项意见。
(二)挂牌公司股票发行业务环节
我们国家近十几年来中小学校不断推广尤其在发达的沿海形成北京、上海、深圳、杭州、武汉等地创办不同的社会实践基地，深圳市宝安区有社会实践基地但主要任务是接受来自深圳各个中学生来体验陶瓷拉坯、陶瓷盘泥、陶瓷绘制、陶瓷烧成、陶瓷样品观赏推动这一片区对陶瓷发展拓宽将起到一定的作用。
根据股转系统2015年5月29日发布的《挂牌公司股票发行审查要点》，券商和律师需要审查对本次股票发行的认购对象或者挂牌公司现有的股东中是否存在私募投资基金或私募投资基金管理人情形的，程序进行另外说明：是否按照相关规定登记备案。
1.重庆某种业股份有限公司(83**63)
(三)上市公司并购重组业务环节
2015年9月18日，证监会发布了《上市公司监管法律法规常见问题与解答修订汇编》，规定上市公司并购重组中对私募投资基金备案的相关要求：
多年前，奶奶从这里送我进城读书，又在此等我归来。明晃晃的阳光，抹遍每一个角落，仿佛凝固的、晶莹的琥珀，连同那些流逝的时光，还有那些似水的年华岁月，都涌向我的脑海。许多时候，这儿像一个个定格的镜头，或者更像一幅幅立体凹凸的油画，在我的脑海里挥之不去。
2.从分行业来看，2000—2015年绝大多数工业行业的低碳全要素生产率是增长的，且低碳TFP的增速具有较为明显的行业异质性：技术密集型、清洁型工业的增速明显高于其他行业，污染密集型工业的增速最为缓慢［34-36］。
2.天津某新材料股份有限公司(43**41)
笔者认为，证监会明确规定了：在上市公司并购重组业务环节，中介机构应当核查企业私募投资基金备案的相关情况，并分别在《财务顾问报告》及《法律意见书》中对核查对象、核查方式、核查结果等进行专项说明。在企业完成上述备案程序后才能进行并购重组的后续事宜。
1.在资产重组的申请中，企业的独立财务顾问及律所应当对本次重组是否涉及私募投资基金及其备案情况进行核查并发表专门意见；涉及私募投资基金的企业应当在重组方案实施前完成相应的备案程序。
三、不同业务环节参考案例
(一)新三板挂牌业务环节
在加的夫语法中，“让”字的参与者角色主要有以下三种，即事物、性质和事件。其中，事物既可以是物，也可以是人。在例句（6）中，参与者角色之一是“学生”，即人。在例句（7）和例句（8）中，参与者角色既包括人也包括物，即人、教师、学生、教材、试卷和孩子们的身体等。此外，在例句（8）中，形容词“懒惰”作为描述性质的词语与加的夫语法中的性质词组相对应，即描述“事物”或“情形”的性质。
由此可见，上述规定明确股票发行环节私募基金应该遵守《私募投资基金监督管理暂行办法》、《私募投资基金管理人登记和基金备案办法(试行)》、《证券投资基金法》等相关规定，要求中介机构核查并发表意见。符合挂牌公司股票发行环节私募基金必须完成备案才能参与定增的限制条款。
我们看到，黄剑近二十年来，在城市环境雕塑和公共艺术方面，在雕塑艺术的材质、素材、特定空间及其文化的关系上，进行了诸多的尝试和探索。从奥运、科技、景观题材、地方文化塑造等主题性艺术的创作，到其他特定场所、事件的艺术融入方面，收获了诸多经验与成果。这与她的艺术热情、追求、意志是分不开的。黄剑的雕塑形态是她的心性表达，也是时代和社会现实需求的反映。对于真善美和创造性内涵有着执着追求的当代女艺术家，黄剑创作的诸多雕塑作品，在城市雕塑和公共艺术等领域已经呈现出自身的面貌和独到的艺术业绩。
《定向发行股票合法合规的补充法律意见书》中载明：在册股东中有一个有限合伙企业属于私募投资基金，截至目前为止尚未履行备案程序。该公司已通过发送邮件的方式书面通知其有限合伙企业股东尽快办理私募基金备案程序。
奥林巴斯和松下都有非常完备的M4/3镜头群，同在一个系统内的两台参评相机是可以互用镜头的。不过，相比使用原厂镜头，使用第三方镜头时，机身的性能可能无法得到最完全地释放。
《补充法律意见书》中明确载明：其公司现有股东中有两个正在办理私募基金备案。股转系统针对该答复未作第二轮反馈，公司提交第一轮反馈后即顺利挂牌。
2.江苏某显示科技股份有限公司(83**54)
《补充法律意见书》中针对正在备案的私募基金股东补充回复：根据对公司法人股东的章程、投资协议或合伙协议的审查，以及法人股东的书面确认，两个有限合伙企业为有限合伙制的私募投资基金，一个法人股东应为公司制的私募投资基金。经核查，其中一个有限合伙企业和一个公司已办理私募基金备案手续。另外一个有限合伙企业的执行事务合伙人已经向中国证券投资基金业协会提交私募基金管理人备案申请。根据中国证券投资金业协会的备案流程，执行事务合伙人承诺，在管理人备案手续完成后即开始办理该有限合伙企业的私募基金备案。
《股票发行之法律意见书》中载明：根据有限合伙企业股东提供的《私募投资基金证明》，及本所律师登陆中国证券投资基金业协会官网进行查询，该有限合伙企业、某新三板做市一期证券投资基金、某新三板多策略1号投资基金、某新三板1号基金、某新三板汇利基金均为私募基金，并均已按照私募投资基金监督管理暂行办法》、《私募投资基金管理人登记和基金备案办法(试行)》、《证券投资基金法》等相关法规履行了私募基金备案程序。
1.某科技集团股份有限公司(83**49)
(二)新三板发行股票业务环节
2.在要约豁免的申请中，申请人是私募投资基金的，应当在被受理前完成相应的备案程序。财务顾问、律所应当在《财务顾问报告》及《法律意见书》中对本次申请涉及的私募投资基金以及备案完成情况进行核查并发表专门意见。
随着全校师生整齐的弟子规操，活动拉开了帷幕。在局领导激昂的讲话声中，我知道了孔子是教育家、思想家，他有弟子三千多，遍布天下，传播文化；孔子老爷爷可谓是桃李满天下。接着，还有激情高昂的讲话，同学们听得十分入神。对我印象最深的就是一年级进行了“朱砂启智”，一年级的老师在他们的头上点了红痣，意味着开天眼，希望他们在今后的日子里，传承中华文化，早日实现自己的梦想。他们还在红纸上写下了“人”字，看上去那么简单的“人”字，但是写起来特别困难，可是一年级的小朋友却在老师的指引下认认真真地完成了。当时我们还给老师鞠躬，心里想，一定要给老师最大的敬意，老师也向我们回礼。
(三)上市公司并购重组业务环节
1.上海某信息科技股份有限公司(43**32)
《律师关于重大资产重组的法律意见书》中明确载明：上海某网络科技有限公司为自然人施某、白某合资设立的有限公司，不存在募集设立的情形，其业务主要为移动通讯信息技术代理相关业务，经营决策系根据《公司法》及其公司章程的规定由股东、执行董事、监事及经理层进行决策，无基金管理人或基金托管人。据此，本所律师认为，上海某网络科技有限公司不属于《私募投资基金监督管理暂行办法》、《私募投资基金管理人登记和基金备案办法(试行)》、《证券投资基金法》规范的私募投资基金，不需要按照规定履行备案程序。
1）网络基础。网络基础主要包括智慧校园的感知设备、网络设施、云资源等基础设施环境，并基于此实现网络环境的无缝覆盖。网络建设是智慧校园建设的基础，即综合利用各种网络接入手段，整合校园内的物联网、有线网、无线网、移动互联网等各种应用网络，进行全网的管理与控制，实现网络间的无缝连接和通信，为智慧校园应用提供高速、稳定的网络基础环境。
2.苏州某激光股份有限公司(43**49)
《重大资产重组之法律意见书》中载明：其中一个有限合伙企业股东出具《非私募基金、私募基金管理人声明》，该有限合伙企业是为实现员工股权激励而设立的持股平台。该有限合伙企业并非以公开方式向合格投资者募集资金设立，亦非以投资活动为目的。该有限合伙企业不适用《私募基金管理监督办法》、《私募基金管理人登记和基金备案办法(试行)》、《证券投资基金法》所规定的私募基金备案登记手续，所以也不需要履行问答函中的相关备案流程。
四、结论
根据上述法律规定的整理分析并结合相关案例，笔者总结如下：
设立“一带一路”领导小组，专门负责金融支持与合作，提供合理的指导与协调。通过在人民银行内设置专门的领导小组，在统筹研究下，严格遵循“一带一路”政策，鼓励银行“走出去”，鼓励商业银行依据自身实力，合理确定战略。积极开展各项统筹与协调，强化与金融机构之间的信息沟通，凝聚力量，一致对外，避免我国金融机构出现恶性竞争与无序发展现象的存在，最大限度维护国家利益，推动金融行业实现可持续发展。
(一)在新三板挂牌业务环节，股转系统对于私募基金备案事项的要求，是专项核查并发表专项意见，如拟挂牌企业的股东存在尚未完成私募基金备案的情况，通过该私募基金出具承诺并采取有效措施(如向基金业协会递交备案申请书等)确认正在办理登记的方式，则不存在构成影响挂牌的障碍。
(二)在发行股票业务环节，私募基金必须完成备案才能作为有适格的认购对象参与发行。
(三)在上市公司并购重组业务环节，私募基金必须完成备案才能进行并购重组。
综上，私募基金在经历了两年多的迅猛发展后，问题层出不穷，证监会、股转系统相继出台监管政策来加大监管力度，目的是让私募基金管理逐步规范，由此可见，监管部门在未来将会进一步要求中介机构对私募基金的经营范围、高管团队以及从业人员等各方面提高规范标准。
[ 参 考 文 献 ]
[1]《关于加强参与全国股转系统业务的私募投资基金备案管理的监管问答函》[Z].2015年3月20日.全国中小企业股份转让系统.
[2]《证券投资基金法》.2015年4月24日.全国人民代表大会.
[3]《私募投资基金监督管理暂行办法》.2014年8月21日.中国证券监督管理委员会.
[4]《私募投资基金管理人登记和基金备案办法(试行)》.2014年2月7日.中国证券监督管理委员会.
[5]《挂牌公司股票发行审查要点》[Z].2015年5月29日.全国中小企业股份转让系统.
中图分类号： D922.28
文献标识码： A
文章编号： 2095-4379- (2019 )26-0163-02
作者简介： 华佳悦(1991- )，男，汉族，江苏无锡人，本科，任职于上海市协力(无锡)律师事务所，研究方向：公司法、合同法业务。