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摘要：随着我国加入全球经济一体化的新形势下，我国的工程建设项目规模不断扩大。法制环境的改善、建设体制改革的深入以及不断完善索赔条款的施工合同，为索赔提供了法律依据。境外投资者和承包商看好中国投资市场，中国的承包商如何利用索赔这一合理权利，保护自己的利益，实现企业利润的最大化，是一个不能回避的重要课题。本文主要针对工程建设项目中的不合理索赔展开分析，并提出了相应的应对策略。
关键词：工程建设；项目；不合理索赔
1.工程建设项目索赔的定义
索赔的性质属于经济补偿行为，而不是惩罚，索赔属于正确履行合同的正当权利要求。索赔方所受到的损害，与索赔方的行为并不一定存在法律上的因果关系。导致索赔事件的发生，可以是一定行为造成，也可能是不可抗力事件引起，可以是对方当事人的行为导致的，也可能是任何第三方行为所导致。索赔在一般情况下都可以通过协商方式友好解决，若双方无法达成妥协时，争议可通过仲裁解决。
2.工程建设项目不合理索赔现状
由于我国经济体制的转变，工程项目承包市场的竞争日趋激烈，导致“中标靠低价，盈利靠索赔”的理念已被公认为规律性操作，从而使得不合理索赔现象频繁发生。目前，工程建设项目中较为常见的不合理索赔现状主要可从以下几方面入手进行理解。
2.1抛开招标文件及合同相关条款依据谈索赔
依据合同中通用条款及专用条款相结合原则，严格按照合同条款约定内容执行，是双方确保索赔是否合理的先决条件，其中，频繁出现不合理索赔的方面大约有以下几点：（1）人工费、材料费、机械费市场价波动导致的相关索赔；（2）措施费中除不可竞争费以外的项目费用的相关约定导致的索赔；（3）清单计算规则与定额计算规则差异导致的相关索赔；（4）投标施工组织设计内容与实际施工人工、机械、材料配置不相符导致的相关索赔。
2.2依据施工现况条件为由申报索赔
项目实体建设需要依据现况条件进行规划设计，出具施工图纸，才可以按图施工，但是实际施工时，往往有许多方面需要提前协调布置安排，这就涉及到除了工程实体费用以外的与工程实体实施有关的费用，广义的来说大多归为措施费用，由于措施费用包含内容细碎，从而也是不合理索赔多发环节之一，大约为以下几点：（1）临水临电接入点及满足荷载布线费用导致的索赔；（2）未进行现场踏勘或对现场情况估计不足，以业主方提供的现况资料不详为由导致的索赔；（3）利用相邻施工项目涉及交集作业面发生事由而引起的费用索赔；（4）施工范围内，设施单位对施工造成影响而引起的费用索赔；（5）渣土清运距离及消纳引起的费用索赔。
2.3把索赔作为弥补报价失误的手段
我国目前实行工程量清单综合单价报价形式作为投标报价文件，由于项目本身特点结合施工单位施工、报价经验，投标报价时，往往需要综合考虑各项施工工艺情况、流程、人工、机械、材料的损耗、各项施工相关费用等相关内容的价格及用量，为了低价中标，有时施工单位会借此方面，提出不合理索赔。以北京某燃气项目为例：燃气项目具有一定的行业特性，在工程实体施工前后，需办理相关手续及缴纳各项手续费用，为了低价中标，施工单位借由“带气接线费”这一项代收代缴项目费用，可凭缴纳费用发票单据在结算时申请款项，在投标标价时未按清单报价要求按计费标准计入全部费用，只计取了部分费用，结算时以费用发票申请“带气接线费”审核未通过，遂提出索赔，此事件就属于不合理索赔项，不应予以补偿。
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3.解决工程建设项目不合理索赔的对策研究
（1）提前规避招投标风险
在招投标过程中，影响较大的是评标不合理及其他承包商串标，可恰恰这两方面都是承包商自己难以控制的。所以，必须在信息获取和报价两方面做足功夫。首先，信息的获取是前提。施工企业必须尽可能了解项目本身情况、业主情况、竞争对手情况、项目所在地情况。其中最重要的是业主资信的调查了解。其次，在决定承包工程之前，承包商必须起码了解业主的支付能力和支付信誉，业主拟发包工程的资金来源是否可保证资金的供给，业主能否保证付款的连续性，业主在历史上的支付信誉及对于工程的管理能力，业主同其过去的合作对象的关系及有无过分挑剔行为等，以便做出相应的对策。另外，当业主的资信存在严重问题时，承包商所要考虑的不仅仅是如何应对，而且应考虑是否投这个标。
其次是工程本身情况和竞争对手情况。要结合自身实力、特点分析招标项目是否适合自身、与竞争对手相比优劣势何在、如何扬长避短，自己中标希望有多大。关于报价，一是要考虑自己的承受能力，不可盲目压价，以免给日后的履约带来隐患，给自己带来过大压力。二是信息，要尽量多了解对手的信息，估计对手的报价。
（2）严格控制施工过程风险
针对施工过程中的不合理索赔风险，首先要做好图纸会审工作，这是应对设计问题的关键措施。施工前的图纸会审对减少施工中的差错、保证施工的顺利进行有着重要作用。图纸会审中应着重以下几方面问题：①设计的依据与施工现场条件是否相符，特别是地质条件和水文条件是否相符②设计对施工有无特殊要求，承包商在技术上、工艺设备上有无困难，能否保证安全施工能否保证工程质量承包商对材料的特殊要求核对工艺要求是否能达到③图纸上尺寸、标高、轴线有无错误预留孔洞，预埋件大样图有无错误或矛盾等。
另外，搞好协调正是应对业主和监理风险的有效手段。只有积极的沟通和交流，才能减少来自这两方的风险，保证工程的顺利进行。在协调中，施工企业既要坚持原则、讲法律法规，讲合同，不能听任对方摆布，又要考虑到各种现实条件，必要时进行让步，切不可死板教条，因小失大，能在协商范围内解决的问题，就不要通过诉讼等较为极端的方式解决，努力和两方搞好关系。
（3）规范合同降低报价风险
针对报价的不合理索赔风险，合同管理人员在合同实施中，应尤其关注合同中的风险，然后是根据工程实际分析风险发生的可能性，采取技术上、经济上和管理上的措施，尽可能避免风险发生降低风险损失。具体来说，首先要重视合同谈判，签订完善的施工合同。作为承包商宁可不承包工程，也不能签订不利的、独立承担过多风险的合同。减少或避免风险是谈判施工合同的重点，通过合同谈判，对合同条款拾遗补缺，尽量完整，防止不必要的风险。其次，应加强合同履行管理，分析工程风险。对于合同中存在的词语含糊，约定不具体、不全面，责任不明确，甚至矛盾的条款进行及时反映。总之，任何建设工程施工合同履行过程中都要加强合同管理，分析不可避免的风险。另外，应谨慎对待议标时的保留条件以及授标意向书。按照法律和合同规定，双方议标时业主提出的保留条件，若承包商不反对，则可写入合同的补充条款或附录，与合同有同等的法律效力。因此，承包商必须认真分析和研究这些保留条件，以免承担不必要的风险。此外，承包商避免垫付资金风险的一个有效手段，是请业主提供有效担保。担保可以由银行、保险公司提供，也可以由其他信誉好有实力的第三方提供，还可以由业主用固定资产作抵押。如果业主要求承包商垫付巨额资金，却拒绝提供担保，那么承包商有理由相信业主是在有意转嫁资金风险，从而拒绝垫付资金。
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论文作者:钱崇胜
论文发表刊物:《建筑细部》2019年第8期
论文发表时间:2019/10/15
标签：承包商论文; 风险论文; 不合理论文; 费用论文; 合同论文; 业主论文; 工程论文; 《建筑细部》2019年第8期论文;