公职人员买卖“资产包”能否认定为违规从事营利性活动？
文/姜昌雨
基本案情
蒋某某，中共党员，华蓥市交警大队原教导员。2012年期间，蒋某某与陈某某、江某某等人共同出资8000余万元，以南充市高坪区白山沟综合开发投资有限公司（以下简称投资公司）的名义，通过竞标方式从长城资产管理公司四川分公司购买资产包项目（包括位于成都东大街天仙桥北路的两层楼商铺、新都区的一块土地、一部分国有银行的不良贷款）。其中，蒋某某出资400万元，占股5%。该项目在运作了几个月后，通过中介公司卖出处置，共计获利2000余万元，蒋某某从中获利100余万元。
分歧意见
对于蒋某某的行为是构成投资理财还是违规从事营利性活动，有以下不同意见。
第一种意见认为 ：蒋某某作为投资者，合理安排利用资金买卖资产包，以达到保值增值的目的，属于正当的投资理财，应将其视为正当的民事商业行为，且在整个民事行为的过程中，也并未利用职务便利，不宜将该行为视为违纪。
（三）病理变化 对死亡羊只进行剖检，该羊消瘦、眼结膜苍白，显贫血症状，唇内及外阴口各有两个丘疹；心肝未见明显病变。肺微红、无弹性，有一处淤血，两侧肾上有大量坏死灶，前胃及四胃上有少许硬实的结节单个存在；肠系膜淋巴结微肿、发白，其余未见明显示病症状。
第二种意见认为 ：蒋某某投入大额资金，以积极追求利润的本意，与他人挂靠、借用投资公司的名义，合伙买卖不良资产包，符合经营商业的特征，应认定为违规从事营利性活动。
意见评析
2.挂靠、借用公司实施活动的实质。 挂靠、借用公司是指依附于一个具有独立法人资格的单位，应理解为单位或个人利用其他单位的名义或资质，以挂靠、借用方的名义从事生产经营活动，并向挂靠、借用方缴纳一定费用的行为。蒋某某等人合伙入股并借用投资公司的名义买卖资产包，符合经营商业、兴办企业特征。
1.参与营利性活动的界定。 《中华人民共和国公务员法》第五十三条第十四项规定：“公务员不得从事或参与营利性活动，不得在企业或其他营利性组织中兼任职务。”对于“营利性”的理解，是指任何主体从事的以盈利性营业为目的的客观商行为，也包括商主体从事的任何营业性活动，即主观商行为。而准确界定“参与营利性活动”的含义，主要从两个方面来理解：一是公职人员参与的活动或参加的组织所从事的活动是以营利性、谋取利润为目的行为；二是参加的活动或参加的组织的收入在成员中进行分配。
笔者同意第二种意见，理由如下：
SCR3000/4500型燃气竖炉是典型连续式高温熔铜设备。从热工的角度分析，在设计容量相同的前提下，圆筒形竖炉与矩形竖炉相比，炉内体积更大，炉子容积热强度更大，小时吨铜熔化率更高，且炉型结构便于安装燃烧器，有利于组织合理的炉内气流流动，热交换效率更高，吨铜能耗更低。采用炉顶加料口加料方式，可缩短装料时间，实现快速装炉操作，提高装料作业率。
综上，蒋某某以积极谋取利润的目的，投入大额资金与他人合伙并挂靠、借用投资公司的名义从事资产包的买卖活动，符合以盈利性为目的的商事行为，具有经商办企业的特征，应将该行为视为违规从事营利性活动。
随着经济的发展，新的商业模式层出不穷，在实践中，公职人员违规从事营利性活动行为的定性极易混淆，需引起重视。准确理解营利性活动和界定商业活动的实质，不仅有利于准确认定、区分公职人员的违规违纪行为，也有利于严格公正执纪，维护执纪公信力，有效维护干部队伍风清气正、高效廉洁的工作思想作风。
需要注意的是，根据我国的法律规定，P2P线上融资平台并不是信用中介，所以平台方面无权对融资过程提供担保，这就需要申请人和借款人双方能够独立进行各项资料查核。另外在当前的P2P线上融资平台运行中，申请人通常为企业的所有者，这种现象在一定程度上提升了投资风险，在今后的运行中，需要对这一问题进行妥善解决。
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