北方工业大学 2017级民商法学研究生 北京市 100043
摘要:代孕属于人工辅助生殖技术之一，通过这一技术的应用，给一批失去生育能力而又希望拥有带有自己基因遗传关系子女的夫妻带来极大便利。从现行法律来看，代孕行为不被支持，与其强大的市场需求产生冲突，出现了"黑代孕"乱象，代孕合法化已经成为了相关部门必须要考虑的问题。本文将围绕目前市场上的代孕现象进行分析，并研究代孕合法化的具体措施。
关键词:代孕现象;代孕合法化;措施与路径
一、引言
代孕是一种新趋势，在医学技术愈来愈发达的当前社会，代孕技术给不孕不育的夫妻带来福音，也一定程度上解决了代孕者的经济难题，我国法律中禁止以任何形式代孕，这与目前代孕工作的强大需求相违背，代孕"黑中介"出现，扰乱了市场秩序，更可能危害代孕者的人身安全。为控制代孕市场乱象，促进代孕合法化十分迫切。下面，笔者将针对代孕合法化进行探究。
二、代孕过程中常出现的问题
(一)代孕者薪酬与身体健康问题
代孕即将受精卵移植到代孕者的子宫，由代孕者完成"十月怀胎"这一过程。代孕的根本性质与任何劳动都不相同，其以身体进行辅助生殖的性质影响了其薪酬的确定，而对于薪酬缺乏一个明确的法律规定，易导致后期代孕者与客户之间的经济纠纷与冲突。其次，代孕行为周期较长，在此期间与生产后期，代孕者的身体健康缺乏法律上的保护，存在生产后代孕客户不承担照顾代孕者责任的情况，导致代孕者的人身健康受到不利影响。
(二)亲子关系鉴定问题
代孕技术的出现是为解决一些希望拥有携带自己基因遗传关系子女而又因各种原因不能生育夫妻的问题，亲子关系鉴定成为了其中的重要环节。而代孕行为使简单的亲子关系复杂化，给亲子关系的确定带来难题，造成了伦理关系的混乱与冲突，导致后期出现一系列赡养、婚姻关系、家庭纲常伦理的问题。
(三)代孕"黑"中介问题
由于我国没有针对代孕行为进行针对性立法规范，仅仅在《办法》中禁止以任何形式进行的代孕技术，而目前社会上存在的大量代孕需求，与现实相违背的法律法规不仅不能满足司法实践对规范代孕行为的要求，反而助推了代孕"黑"中介的诞生。代孕"黑"中介贪图利益，不能站在代孕者与客户双方的需求进行考虑，将代孕者作为一个生产工具，不仅侮辱了代孕者的人格尊严，还会因不合法的代孕行为危害代孕者身体健康，导致后续一系列法律问题的出现。
(四)社会伦理问题
社会上对代孕行为的不认同，通常来源于对代孕行为导致了亲属伦理关系混乱的现象产生质疑。代孕行为从某一角度来说，将代孕者作为生产机器，存在侮辱代孕者人格尊严的问题，并且在代孕过程中，因代孕技术的不同，如使用精卵结合技术等，易造成代孕委托方间的矛盾与冲突，影响家庭秩序的稳定，造成家庭关系的破裂，不利于维护社会秩序。
三、如何促进代孕合法化
(一)利用法律保护代孕者的合法权益
代孕者通常情况下是因为经济原因选择代孕行为，缺乏法律保障的代孕行为，不仅会使代孕者与代孕客户之间出现经济纠纷问题，无法切实保障代孕者合法经济权益，还容易因此造成代孕行为漏洞，不利于将代孕行为推向合法化。
针对这一情况，真正站在代孕者角度，利用法律保障代孕者合法权益已经成为相关法律部门首要考虑的问题。首先，代孕作为一种特殊性质的劳动方式，代孕者与代孕客户之间理应签订劳动合同，明确代孕过程中的行为规范、薪酬明细、生产后期保养与恢复等进行科学合理的判定，避免因法律条目的缺乏导致代孕经济纠纷的出现。其次，代孕合同中应对代孕者与代孕客户双方的隐私权进行保护，防止代孕双方的隐私被泄露，对双方家庭、社会关系、心理等造成不良影响，不利于代孕技术发挥其应有的价值。
期刊文章分类查询,尽在期刊图书馆除此之外，法律应保障代孕过程中代孕者对自己身体状况与代孕技术实施方法的知情权，避免出现代孕委托方为求一子而枉顾代孕者人身安全的现象出现，防止代孕者的身体健康因此受到危害。利用法律保障代孕者的合法权益不受侵害，签订代孕行为合同，并利用合同对代孕行为过程进行规范，有效避免不合法的代孕行为发生，为推动代孕合法化打下扎实基础。
(二)完善法律中关于代孕行为亲子关系鉴定问题的研究
社会上反对代孕行为的主要原因，是因为代孕行为可能将简单的亲子关系复杂化，出现代孕所生子与委托方无亲属关系等现象，造成社会伦理问题，容易影响代孕双方的家庭关系稳定，扰乱了正常的社会秩序。针对这一情况，完善法律中关于代孕行为亲子关系鉴定问题很有必要。
例如，在代孕行为结束后，代孕委托方与所生胎儿进行血缘关系鉴定，以此来确定委托方与代孕胎儿间的亲子关系，或在代孕行为实施前与代孕者签订协议，确定亲子关系，认定委托方是代孕过程生产胎儿在法律上所认定的父母，避免代孕行为结束后代孕子女不被承认的现象出现。其次，法律应规定代孕子女享受与生身子女同等的法律权益，保障代孕子女的合法权益。完善法律中关于代孕行为亲子关系鉴定问题的研究，弥补了代孕行为现行法律法规中的缺陷，保障了代孕子女的合法权益，对委托方与代孕子女间的亲属关系进行法律上的认定，有助于推动代孕行为进一步走向合法化。
(三)利用法律遏制代孕市场乱象
代孕行为强烈的市场需求与相关法律上对代孕行为的禁止相矛盾，而其中存在的巨大经济利润，催生了代孕"黑"中介，"黑"中介不仅不能站在代孕者角度进行考虑、保障带血者基本权益不受侵害，更有可能因为"黑"中介一味追求经济利益而选择不规范的代孕技术实施机构而对代孕者的身体健康造成危害。为改善代孕市场中的这一乱象，相关法律部门必须完善相关法律法规，对代孕"黑"中介现象予以取缔。
例如，相关法律部门在完善相关代孕法律法规时，专门针对"黑"中介现象设置立法，鼓励广大市民参与到检举代孕"黑"中介的行动中，严厉打击代孕"黑"中介行为，引导代孕行为走向正轨。其次，对于违法事实确凿的代孕"黑"中介，相关法律部门要结合其违法犯罪事实，严加惩处，以刑事拘留与罚款的形式相结合对违法犯罪分子进行严肃处理，整治代孕市场中的乱象，以此加快代孕合法化的步伐，为更多不孕不育夫妻或希望拥有血缘关系子女的夫妻带来福音。
(四)通过法律规范代孕行为
强大的代孕需求与法律中禁止各种形式的代孕行为相冲，使得愈来愈多的代孕者选择不合法的医疗机构进行代孕行为，代孕行为的不合法，容易危害代孕者的身体健康，不利于代孕过程中胎儿的发育。针对这一现象，相关法律部门首先要规范代孕行为机构的选择，传统的法律片面地禁止医疗机构及相关医务人员实施代孕技术，不能从根本上禁止代孕行为，反而使更多的代孕者铤而走险选择不合乎规范的代孕机构，导致代孕危害性的提高。
为解决这一问题，相关法律部门可对医疗机构是否具有实施代孕技术的资质进行认定，禁止未拥有代孕技术实施资质的医疗机构或医务人员实施代孕技术，从源头上避免违规代孕行为的出现，保障代孕行为稳步迈向合法化。
总结:代孕是根据目前社会上存在的一部分不孕不育夫妻而产生的新趋势，在医学技术迅速发展的背景影响下，代孕技术广泛应用。而该行为站在传统生育观念的背立面，得不到司法认可，为推行代孕合法化，使该人工辅助生殖技术以正规渠道惠及更多失去生育能力的夫妻，相关部门必须完善相关法律法规，设置专门立法，规范代孕行为。
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论文作者:冯文静
论文发表刊物:《科技新时代》2019年7期
论文发表时间:2019/9/11
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