沈新
身份证号码 ： 32062519XXXX21367X;上海维方建筑装饰工程有限公司 上海 200030
摘要：标的额度大、涉及人数多、合同履行周期长及具有其他不可控因素等是施工合同的特点，近年来，建筑工程施工合同纠纷事件频繁发生，并且所涉及的内容更加广泛、案件情况更加复杂。出现纠纷的环节包括施工合同签订、履行和终止等。
关键词：建设工程；施工合同；纠纷类型；预防方法
导言：由于施工合同具有标的额大、合同履行周期长、涉及干系人多、不可控因素多等一系列特点，建设工程施工合同纠纷案件数量不断上升，其内容、涉及层面、案件事实等情况错综复杂。在施工合同订立、履行以及终止的各个阶段，均可能出现纠纷，在下文中，就出现的几种施工合同纠纷类型的表现形式和处理方式进行分析，进而提出预防措施，以期减少建设工程施工合同纠纷，使建设工程相关方的目标得以实现。
1建筑工程施工合同的特点及其重要性
以下对施工合同常见的特点和重要性做出详细介绍：
1.1合同是双方在工程施工中的重要依据，合同管理和建筑工程的安全、质量、成本、进度和信息管理有相同的重要地位，通过工程合同可以更加透明化的管理工程对象和目标。
1.2在项目的建设过程中，因为施工时间比较长，而且关系到管理组织的核心利益，在合同执行中甲乙双方可能会产生分歧和争议，因此，合同订立时应考虑详细，并对某些问题以书面方式进行约定，在纠纷处理时，有利于工程专业人士合同纠纷的解决。
1.3应该严格选择合同的主体，在建筑建设施工中，工程的法人是合同的主体，只有具备施工资质的法人才能承包工程的施工。
1.4一个建筑项目从开始到竣工，其施工周期通常比较长，有的工程甚至要施工几十年，施工企业履行合同时间比较长，在此期间，建筑材料、建筑技术、建筑设备等都不断的更新发展，很容易造成早期的材料或设备不能够再适用或价格变化太大而造成新的合同纠纷问题出现。
1.5在施工过程中，承包商为了追求利益的最大化，经常会发生违反国家强制性规定而进行转包、分包或挂扣等不正常现象，这不仅加大了发生合同纠纷概率和合同纠纷的复杂性，而且还容易引起工程质量问题。双方在施工过程中的准则就是建设工程合同，其不仅明确了双方在施工过程中的权利，而且还规定了双方需要承担的责任，这就需要双方共同遵守合同。因此，合同是实现项目高效管理的一大关键。
2施工过程中常见的纠纷
2.1优先受偿权的争议
优先受偿权是指施工过程中，如果出现发包人员在规定时间内没有支付资金，承包商催告后还没及时支付资金情况时，在法定条件允许下，承包商可以进行拍卖建设项目，并且处理工程得到的资金后承包商优先得到。但总的来说，发包人员在物权抵押、融资贷款等其他环节还存在合同关系，在信息不对称的情况下，在实际情况中不能顺利执行优先受偿权，承包商使用的优先受偿权时很容易出现一些纠纷。因为工程项目设计范围很广，涉及利益方、权利方很多，关系复杂，有时根据现行法律法规很难可以有效解决。
2.2黑白合同
在工程行业中涉及到签订和管控的合同很多，而且有不同的规定和标准，有一种合同叫“黑白合同”，也叫“阴阳合同”。指双方签署了两份内容不一的合同，其不仅在工程合同施工时间、规格、总价等方面内容有差异，有时还会存在签署时间差。“白合同”指的是承发包双方在建筑工程市场，根据招标文件、中标通知书和公开招标时确定的中标单位签订的合同。“白合同”通过建筑部门备案，具有法律效益。“黑合同”指的是承发包双方在“白合同”之外又另外签订和备案合同内容不同的合同。因为建筑市场供求不平衡，承包人之间竞争比较激烈，在实践中，“黑白合同”将会把一些风险从发包人身上转移到承包商。基于此，“黑白合同”特别容易引起纠纷。
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3施工合同纠纷的预防措施
3.1重视合同管理制度的建设和管理人员的培养
房地产企业以及施工企业需要建立健全专门的合同管理组织和合同管理制度。根据合同管理全过程的环节、程序，对合同管理工作进行分工，由专门的合同管理组织负责合同的拟定、洽谈、签订以及履行、终止等一系列工作；通过建立的科学的操作流程和制度，使合同管理工作精细化，及时根据实际情况进行合同的变更、补充以及中止等；并且建立合同管理部门与其他部门间的沟通制度，通过与其他部门进行合同履行信息沟通，更有效的管理和更及时的补充合同协议。建设工程施工合同涉及面较广泛，因此要求合同管理人员必须经精通合同管理业务，熟悉法律法规，对合同履行过程中遇到的各种情况能够及时反映并采取措施应对，因此有必要成立专门的合同管理组织，培养专门的合同管理工作人员，其中包括但不限于法律、财务、技术等各方面人才，使合同管理组织内部人形成一个完整的业务体系，并注重复合型人才的培养，定期对其进行法律法规、合同等方面知识的培训学习。
3.2采用示范文本，重视合同履行
建设工程施工合同示范文本条款具有系统性、完整性、规范性、通用性以及公平性等特点，采用示范文本，不仅能够避免编制合同过程中的出现错误和漏洞，更能够借鉴合同纠纷先例更加有效的进行合同管理和索赔等。双方当事人对合同履行过程中所可能出现的风险要进行合理的预测分析，根据风险的类型、可能性以及可能造成的损害程度等各个方面考虑，进而在合同中约定风险类型，并约定双方应当承担的风险责任比例,可以有效避免纠纷的出现。在合同中约定的责任和义务，应主动严格按照合同履行，避免因为履行不及时或不到位而产生索赔；对合同约定不清晰的，应该及时同利益相关方进行协商，进行重新补充明确，避免履行时因为分歧产生纠纷。
3.3严格按照法律法规规定签订合同及进行合同评审
建设工程合同的签订必须严格按照《合同法》、《招标投标法》、《建筑法》、《解释》等一系列法律法规的相关规定签订，从建设工程招标投标工作开始，严格按照规定程序进行，凡发现不符合法律法规规定的程序、条款，均立刻进行改正，确保签订的建设工程施工合同效力。在合同订立之前，严格按照程序进行合同评审，相关合同管理人员特别是法律顾问须及早参与合同的拟定，确保条款的合法性。对于重大工程合同，认真制定和研究合同条款，注意权利义务不对等条款，尽可能避免和降低法律风险，减少索赔发生，一旦索赔发生则保证其成功率，维护企业合法利益。
3.4加强合同变更及签证管理
建设工程施工合同的管理应是动态管理，须增强合同管理工作的及时性，其合同管理的时效性较强，法律法规对合同履行过程中出现的各种情形都有严格的时效限制，比如索赔期限28天的规定,因此必须对合同进行动态管理。对合同履行过程中出现的工程洽商、变更等情况，合同双方应及时进行会签，对一些重要凭证，比如工程师指令、变更联系单、工期签证、经济签证等及时发出、取回，这些是处理工程纠纷的重要依据。对施工完成工程量及时进行三方确认和存档，及时发放、催收工程进度款，并做好发放、催收记录。
3.5加强索赔和反索赔管理
由于一些不可控因素的影响，会使发包方和承包方遭受合同约定外的损失和影响，这时，索赔（承包方向发包方的索赔要求）和反索赔（发包方向承包方的索赔请求以及反驳承包方的索赔请求）就是很好的平衡风险的方式，作为一种正当的权利要求，是发包人和承包人之间正常、普遍存在的合同管理业务，是保障工程顺利完工的重要方法。因为索赔是双向的，因此合同双方的合同管理人员都应该增强索赔意识，加强合同及索赔管理，当可以索赔的情况出现时，按照合同规定的程度进行合理索赔，并且准备好充分、合理的索赔证据和依据。
结束语
施工的环境和技术、材料等环节，随着建设工程规模的扩大更加繁琐复杂，所以即使出现施工合同纠纷也是正常情况，但发包人和承包人必须对合同管理工作引起重视，通过有效措施尽可能避免纠纷出现，保障建设工程工作顺利开展。
参考文献:
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[2]徐波.建设工程合同纠纷案件相关法律问题的探讨[J].中国招标，2014（33）：25-28.
[3]建设工程施工合同纠纷实务分析[D]. 李庵齐.黑龙江大学 2014.
[4]建设工程施工合同效力探析[D]. 于卫伟.山东大学 2012.
论文作者:沈新
论文发表刊物:《防护工程》2018年第10期
论文发表时间:2018/9/20
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